國際貿(mào)易在途貨物鏈式銷售適用條件的分析——基于2010國際貿(mào)易術語解釋通則

■ 韓 軍 山西大學

自2010年國際貿(mào)易術語解釋通則（以下簡稱2010通則）正式生效以來，國內(nèi)學者針對鏈式銷售的適用性問題提出了諸多的爭議與疑問，部分觀點中存在偏差和謬誤，其原因是研究者完全是站在純理論的臆想和猜測基礎上，沒有認真分析和認識國際貨物運輸單據(jù)的性質，忽略了對國際貨運現(xiàn)實操作情況和慣例的具體把握，導致分析結論背離了國際貨運的實際運作規(guī)律。筆者認為有必要及時地加以糾正和澄清。

一、關于2010通則中鏈式銷售適用條件的主要爭議觀點

（一）認為運輸單據(jù)的限制導致鏈式銷售存在局限性

有觀點認為，在現(xiàn)實的對外貿(mào)易業(yè)務操作中，由于中間商（原合同買家）只能通過取得代表物權憑證的運輸單據(jù)來實現(xiàn)轉售，而所有外運單據(jù)中“只有”海運提單才具備這一性質，“而在FCA、CPT和CIP術語條件下初始賣方提交的單據(jù)多樣化，‘不一定’具備物權憑證這一特性。”因此斷定鏈式銷售在2010通則的部分貿(mào)易術語條件下的運用還存在一定的局限性。

（二）認為部分術語存在保險真空區(qū)，導致其難以適用于鏈式銷售

這種觀點認為，《2010通則》項下的FOB、CFR等術語不適用于鏈式銷售。他們認為在上述貿(mào)易條件下，依據(jù)可保利益原則，不適用“倉至倉”（WAREHOUSE/WAREHOUSE）保險條款，保險公司無法提供覆蓋運輸全程的貨物損失保障，即出口貨物從裝運倉庫到裝運港船上這一區(qū)段屬于保險真空區(qū)。這類觀點認為全程貨物保險是鏈式交易成交的前提條件，由于上述《2010通則》項下的兩個術語無法實現(xiàn)倉至倉保險，所以“FOB、CFR等術語不適用于鏈式銷售”。

二、對鏈式銷售條件下運輸單據(jù)適用性的正確解讀

（一）對鏈式銷售條件下運輸單據(jù)適用標準的分析

2010年國際貿(mào)易術語解釋通則并沒有對鏈式銷售做出嚴格的定義，但從其表述上來看，主要指的是對國際或者地區(qū)間在途貨物的連環(huán)轉售現(xiàn)象。對于連環(huán)轉售來說，由于中間商（原合同的進口商）無法實質性掌控在途貨物，因此只能通過取得單據(jù)和轉賣單據(jù)來實現(xiàn)鏈式銷售。這樣一來，國際貨物運輸單據(jù)的性質就成為實現(xiàn)在途貨物轉售的關鍵因素。適用于鏈式銷售的國際貨運單據(jù)應同時具備以下兩個基本特征：首先，運輸單據(jù)必須具備貨物所有權性質或者推定物權性質，能夠實現(xiàn)在途貨物的物權或推定物權的轉移。其次，運輸單據(jù)必須是可轉讓、可流通的單據(jù)。上述兩個基本特征緊密相連，缺一不可，否則無法適用于鏈式銷售。

（二）對當前對外貿(mào)易主要運輸單據(jù)的性質分析

1.我國對外貿(mào)易中的常用運輸單據(jù)。這類單據(jù)主要包括：（1）主要的海運貨物單據(jù)：包括海運提單（Bill of Lading，B/L） 和海運單（Sea Way Bill）兩種。（2）鐵路運輸單據(jù)：包括國際貨協(xié)運單（International Cargo Agreement Transportation）和承運貨物收據(jù)（Cargo Receipt）。（3）航空運輸單據(jù)：目前為航空運單（Air Way Bill，AWB）一種。（4）國際多式聯(lián)運單據(jù)：分為可流通和不可流通兩種形式的多式聯(lián)運提單（Multimodal Transportation B/L）。（5） 公路運輸單據(jù)：目前主要為公路運輸收據(jù)（Road Way Bill）一種。

2.按照鏈式銷售適用性標準進行分類。根據(jù)2010通則對在途貨物鏈式銷售性質的描述，上述運輸單據(jù)又可以分為兩大類型：（1）適用于鏈式銷售的運輸單據(jù)：海運提單中的指示提單和不記名提單；鐵路運輸單據(jù)中的承運貨物收據(jù)；國際多式聯(lián)運單據(jù)中的指示抬頭或不記名抬頭多式聯(lián)運提單。上述單據(jù)兼具物權憑證和貨物收據(jù)特征，且經(jīng)有效背書后可以流通轉讓，因此完全符合2010通則中界定的鏈式交易的使用要求。（2）不適用于鏈式銷售的運輸單據(jù)：海運提單中的記名提單；鐵路運輸單據(jù)中的國際貨協(xié)運單；航空運單；國際多式聯(lián)運單據(jù)中的記名抬頭多式聯(lián)運提單；公路運輸收據(jù)。上述單據(jù)不具備物權憑證特征，不能夠背書和流通轉讓，因此不符合2010通則中界定的鏈式交易使用要求。

三、對鏈式銷售條件下主要貿(mào)易術語適用性的正確理解和認識

（一）國際商會在2010通則中添加鏈式銷售相關內(nèi)容的真實意圖

國際商會在修訂本版國際貿(mào)易術語解釋通則時，已經(jīng)充分注意到包括FOB/CFR在內(nèi)的C組和F組術語在國際間的鏈式銷售中的廣泛運用。中間商和采購代理（purse hanger）業(yè)務的迅猛發(fā)展，使得對國家和地區(qū)之間在途貨物的轉售業(yè)務越來越成為國際貨物貿(mào)易的主流。換句話說，早在2010通則未生效以前，F(xiàn)OB、CIF、CFR術語等就已經(jīng)成為國際間在途貨物轉售業(yè)務使用頻率最高的貿(mào)易術語。國際商會不過是適應潮流，進一步規(guī)范和明確了鏈式交易條件下買賣雙方的責任和義務。也就是說，國際商會2010通則只是對業(yè)已存在的鏈式銷售現(xiàn)象予以更多的關注而已。由此可以推斷，認為FOB、CFR術語不適用于鏈式銷售的觀點是不符合當前我們業(yè)務實際的。再者，進出口商對待風險的態(tài)度以及風險承受力是各不相同的。國際商會對各種貿(mào)易術語使用頻率的調查結果顯示，近年來FOB和CFR術語在進出口業(yè)務中的使用頻率為91.46%和63.11%,分別排在第一位和第四位。筆者也曾經(jīng)對天津新港口岸外貿(mào)業(yè)務做過一項非全面調查，近十年來在使用FOB和CFR術語的農(nóng)產(chǎn)品和工礦產(chǎn)品進出口業(yè)務中，有超過一半的訂單屬于直接轉讓海運提單的鏈式交易。這也從一個側面證實了存在保險真空段的FOB、CFR等術語條件下的外貿(mào)業(yè)務長期以來就存在較大比例的鏈式交易的事實。

（二）能否獲得全程貨物保險與鏈式交易的完成沒有必然的因果聯(lián)系

如前所述，國際在途貨物鏈式銷售成功的關鍵因素，在于能否順利取得符合轉售要求的運輸單據(jù)，而不是該術語是否存在保險真空區(qū)，或能不能實現(xiàn)倉至倉保險。上述錯誤認識混淆了保險合同與銷售合同之間的關系。誠然，貨物風險也是鏈式銷售的買賣雙方考慮的因素之一，由于《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》和國際商會的貿(mào)易術語解釋通則都沒有對貨物的所有權轉移進行明確的界定，使得FOB、CFR等術語條件下的“連環(huán)貿(mào)易中的風險轉移成為Incoterms 2010懸而未決的問題”。然而在現(xiàn)實的業(yè)務操作中，上述風險是完全可以通過合理的操作和提前預防得以避免的。例如FOB、CFR條件下賣方可以在裝船前事先針對貨物上船前的保險真空段投保陸運險，同時買方在貨物裝船前可以對貨物進行預約投保等。以上措施均可以有效填補鏈式交易下部分術語的保險真空段。

（三）總體上進一步細化了轉賣方責任以適應鏈式銷售

為了能夠適應鏈式銷售，《2010通則》特地對賣方交付義務做了進一步區(qū)分。除了在《2000通則》中傳統(tǒng)的“貨交承運人”或者“貨交指定地點”交貨責任外，還規(guī)定如果中間商（原合同的買方）合法地取得了在運輸途中的貨物的物權，亦即取得了代表物權的、可轉讓流通的貨運單據(jù)后，即可以視為買方向下家履行了交付義務。正如許多學者指出的那樣，當今越來越多的貿(mào)易活動開始使用海運單、航空運單等不可轉讓的非物權憑證運輸單據(jù)，針對這一問題，《2010通則》專門在鏈式銷售使用頻率較高的術語中強調了轉賣方必須“取得貨物”的責任，同時在由賣方安排運輸?shù)倪m合鏈式銷售的部分術語強調了運輸單據(jù)的物權憑證和可流通轉讓特征：“此項憑證也必須能使買方在指定目的地向承運人索取貨物，并能使買方在貨物運輸途中以向下家買方轉讓或通知承運人方式出售貨物”，也就是說，準備進行鏈式銷售的業(yè)務，賣方必須要求承運人出具符合鏈式銷售業(yè)務需要的運輸單據(jù)。需要明確的是，在海運與內(nèi)河運輸、國際多式聯(lián)運等國際貿(mào)易主流運輸方式下，承運人有義務、也有能力出具適合于鏈式銷售的運輸單據(jù)，問題是發(fā)貨人必須預先對單據(jù)的性質和種類做出合理的要求。

（四）主要術語對鏈式銷售的適用性問題

通過對2010通則的結構性解讀后我們發(fā)現(xiàn)，至少有6種術語適合于鏈式銷售，按照使用頻率排序，依次為FOB、CFR、CIF、FAS、CIP、CPT。上述術語分為兩大類，第一類術語，《2010通則》在轉賣方A4“交貨義務”中強調“取得”（procure)以某種方式裝運的貨物責任，“這一概念借鑒了普通法國家的貨物買賣法，是指賣方得到以該種方式交貨的貨物的相關憑證以及憑證代表的權利，即出售權”。第一類術語包括FAS、FOB、CFR、CIF。 第 二 類 術 語 ，《2010通則》在轉賣方A8“交貨憑證”中強調了其獲取運輸單據(jù)的物權憑證和可流通轉讓特征，以保證鏈式銷售的順利完成，此類術語包括 CPT、CIP、CFR 和 CIF。其中的CFR和CIF術語，由于其特殊性和重要性，國際商會特別在2010通則中的“使用說明”、A4“交貨義務”、A8“交貨憑證”三個欄目中做出了針對鏈式銷售的重點說明。

從2010通則的整體結構來看，全部11個術語中，有7個術語能夠實現(xiàn)路貨的物權或推定物權的轉移，適用于鏈式銷售。而其中的FCA術語，通則中雖未重點對轉賣方提出有關適合于鏈式銷售的責任及單據(jù)要求，但由于FCA適用于國際多式聯(lián)運方式，并能夠按照慣例取得相應的指示抬頭的國際多式聯(lián)運提單，適應多層次專賣貨物的單據(jù)流轉要求，因此該術語完全適用于鏈式銷售。剩余的 EXW、DAT、DAP、DDP共4個術語，由于術語實質性交貨，貨物在途時物權仍然屬于賣方，直至在目的地交貨。因此上述4個術語不在2010通則界定的鏈式銷售范圍內(nèi)。

表1 鏈式銷售條件下的貿(mào)易術語適用性條件分析

四、鏈式銷售下的外貿(mào)實務操作要點

為了清楚地說明鏈式銷售條件下各類合同簽訂的注意事項，我們假設轉售只進行一次，并將處于銷售鏈起始端的第一賣家稱為“出口商”，將處于銷售鏈中段的買家（亦即第二賣家）稱為“轉售商”，將處于銷售鏈末端的買家稱為進口商。下面筆者將從術語選用、運輸方式、運輸單據(jù)選擇等幾個方面進行分析。

第一，貿(mào)易術語的選用。鏈式銷售業(yè)務在“原銷售合同”中應盡量選用適合的貿(mào)易術語，如FOB、CFR、CIF 、FAS、CIP、CPT 等。由于鏈式交易項下的貨物多為大宗的農(nóng)副產(chǎn)品和工礦產(chǎn)品，從包裝形態(tài)上看大多數(shù)為散裝貨或者雜貨。因此這類貨物在選用術語進行鏈式銷售時，應首先考慮使用適合海運及內(nèi)河運輸?shù)男g語CFR、CIF、FOB、FAS，次選適用于多種運輸方式，且以集裝箱運輸為主要特征的 CIP、CPT、FCA術語。

第二，運輸方式的選擇。為實現(xiàn)在途貨物的鏈式銷售，出口商在與轉售商簽訂“原銷售合同”時，應盡量明確采用適宜鏈式銷售的運輸方式，如上所述，必須選用海運及內(nèi)河運輸、國際多式聯(lián)運方式進行鏈式銷售，如采用單一的航空運輸、公路運輸和鐵路運輸（對港澳貿(mào)易除外）的話，由于運輸單據(jù)不具備物權或推定物權性質，將無法實現(xiàn)真正意義上的鏈式銷售。

圖1 鏈式銷售項下的各方關系

第三，運輸單據(jù)的選擇。適合鏈式銷售的術語分為兩種情況，一種是在 CFR、CIF、CIP、CPT 貿(mào)易條件下由出口商安排運輸，出口商在和承運人簽訂國際運輸合同時，應明確要求承運人出具適合鏈式銷售需要的運輸單據(jù)。另外是在FOB、FAS、FCA貿(mào)易條件下由轉售商安排運輸，此時轉售商應就單據(jù)的適用性質在運輸合同中對承運人做出明確的、適合轉售的要求。對運輸單據(jù)的具體要求有兩方面：（1）在貿(mào)易合同使用海運及內(nèi)河運輸情況下，應選擇海運提單中的指示提單，即收貨人欄目為“TO ORDER”的空白抬頭提單，或者“TO ORDER OF×××”的記名指示提單。至于不記名提單，由于其在流通轉讓中的風險性較大，故而不建議采用。（2）在貿(mào)易合同使用國際多式聯(lián)運情況下，應要求多式聯(lián)運經(jīng)營人簽發(fā)指示抬頭的國際多式聯(lián)運提單，不能接受分段運輸?shù)膯螕?jù)（甚至是分段運輸中的海運提單），也不建議采用記名抬頭和不記名抬頭的國際多式聯(lián)運提單。

第四，把握好購銷合同與運輸合同之間的匹配關系。國際貿(mào)易實務操作中,針對意欲進行在途轉售的合同，出口商與進口商（轉售商）在貿(mào)易磋商和執(zhí)行環(huán)節(jié)中還應充分注意國際買賣合同與國際貨物運輸合同相關條款的一致性與關聯(lián)性。首先，為確保轉售順利進行，筆者特別建議無論是由出口商繕制的外銷合同（SALES CONTRACT）還是由進口商繕制的購貨合同（PURCHASE CONTRACT），均應加列“單據(jù)要求”（DOCUMENTSREQUIRED）條款，詳細列明適用于鏈式銷售的運輸單據(jù)，以確保承運人簽發(fā)的貨運單據(jù)符合轉售要求。其次，應確保對應的國際運輸合同中的運輸方式能夠與要求的運輸單據(jù)相匹配，如果運輸方式選用不當，例如選用了單一的鐵路運輸、公路運輸、航空運輸方式，是無法取得符合鏈式銷售要求的運輸單據(jù)的。

總之，意欲進行在途貨物轉售業(yè)務的相關企業(yè)，必須從總體上認真理解和把握Incoterms 2010中有關鏈式銷售的相關解釋與規(guī)定，事先與國外客戶、承運人等各方面做好業(yè)務溝通，綜合考慮貿(mào)易術語的選用、運輸方式的選擇及運輸單據(jù)的特別要求等各項關鍵因素。只有這樣才能夠有效避免在途貨物轉售業(yè)務可能出現(xiàn)的風險劃分、物權轉移等各類糾紛，保證鏈式銷售的順利實現(xiàn)?！?/p>

[1]王淑敏.《2010年國際貿(mào)易術語解釋通則》與《銷售合同公約》貨物風險轉移原則的牽連性與獨立性.法學雜志〔J〕.2012年第 8期:86-91.

[2]國際商會.國際貿(mào)易術語解釋通則R2010[M].中國民主與法制出版社2011版.

[3]張麗英，劉佳.析《國際貿(mào)易術語解釋通則2010》的新發(fā)展及其背景〔J〕.2012年第 7期:104-109.

[4]謝金榮，胡玲玲，盛婷.2011.也談國際商會新近推出的Incoterms 2010〔J〕.對外經(jīng)貿(mào)實務：38-40.

[5]聶開錦，周秉成.2012.對2010年國際貿(mào)易術語解釋通則若干問題的質疑〔J〕.國際商務研究：24-39.