論“3Q大戰(zhàn)”中的相關(guān)市場(chǎng)界定

徐雄

摘 要：“3Q大戰(zhàn)”解決的前提在于界定即時(shí)通訊平臺(tái)市場(chǎng)。該市場(chǎng)屬于雙邊市場(chǎng)，一邊是終端用戶(hù)一邊是廣告商，界定相關(guān)市場(chǎng)時(shí)必須關(guān)注市場(chǎng)的兩邊，不能只檢查市場(chǎng)一邊，而不檢查另一邊及兩邊之間的反饋效應(yīng)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)識(shí)其產(chǎn)業(yè)特性，以此為基礎(chǔ)，正確界定相關(guān)市場(chǎng)。

關(guān)鍵詞：即時(shí)通訊；雙邊市場(chǎng)；免費(fèi)服務(wù)；相關(guān)市場(chǎng)界定

中圖分類(lèi)號(hào)：D912.99 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1002-2589（2013）14-0132-03

2012年4月18日，“3Q大戰(zhàn)第二季”開(kāi)幕：奇虎請(qǐng)求廣東高院判令騰訊立即停止濫用市場(chǎng)地位行為，停止要求QQ軟件用戶(hù)不得與奇虎交易及搭售安全軟件產(chǎn)品等行為。①

相關(guān)市場(chǎng)界定是任何競(jìng)爭(zhēng)分析的起點(diǎn)。②奇虎認(rèn)為本案中相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)為即時(shí)通訊軟件及服務(wù)市場(chǎng)。③奇虎利用外部替代性和內(nèi)部細(xì)分產(chǎn)品替代性分析認(rèn)定相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)。但是，奇虎所界定的相關(guān)市場(chǎng)卻并未考慮即時(shí)通訊服務(wù)市場(chǎng)的雙邊市場(chǎng)特性，仍使用傳統(tǒng)的單邊市場(chǎng)的市場(chǎng)界定的方法，忽略了雙邊市場(chǎng)的特性，這會(huì)使得相關(guān)市場(chǎng)界定結(jié)果過(guò)于狹窄，甚至使相關(guān)市場(chǎng)界定路徑發(fā)生偏移。

本文首先簡(jiǎn)要介紹即時(shí)通訊產(chǎn)品。其次，筆者將介紹類(lèi)似案件的法院界定過(guò)程及結(jié)果，并與本案作比較。最后，筆者將在即時(shí)通訊產(chǎn)品市場(chǎng)認(rèn)定為雙邊市場(chǎng)的基礎(chǔ)上界定相關(guān)市場(chǎng)。

一、即時(shí)通訊產(chǎn)品簡(jiǎn)介

（一）即時(shí)通訊產(chǎn)品的概念

即時(shí)通信，是指允許用戶(hù)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，使用不同終端即時(shí)地交換文字、語(yǔ)音和視頻等信息流。相應(yīng)的，即時(shí)通訊軟件是指允許用戶(hù)通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，即時(shí)地交換文字、語(yǔ)音和視頻等信息流的軟件；即時(shí)通訊服務(wù)是指互聯(lián)網(wǎng)上提供使得用戶(hù)能夠通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)平臺(tái)，即時(shí)地交換文字、語(yǔ)音和視頻等信息流的服務(wù)。

（二）即時(shí)通訊產(chǎn)品雙邊市場(chǎng)特征

根據(jù)BIAC2009年提交給OECD的報(bào)告，雙邊市場(chǎng)具有如下特征：中間平臺(tái)兩邊連接不同用戶(hù)；存在間接網(wǎng)絡(luò)外部性；平臺(tái)能夠通過(guò)定價(jià)、補(bǔ)貼、激勵(lì)來(lái)影響交易量。④結(jié)合上述特征，筆者認(rèn)為即時(shí)通訊產(chǎn)品具有以下與相關(guān)市場(chǎng)界定有關(guān)的特征。

1.間接網(wǎng)絡(luò)外部性

網(wǎng)絡(luò)外部性是一種積極的外部性，即一種產(chǎn)品對(duì)用戶(hù)的價(jià)值隨著采用相同產(chǎn)品或可兼容產(chǎn)品的用戶(hù)增加而增大[1]。對(duì)于即時(shí)通訊產(chǎn)品，則并不存在直接網(wǎng)絡(luò)外部性，而是存在間接網(wǎng)絡(luò)外部性，即隨一邊投放廣告的廣告商越多，即時(shí)通訊產(chǎn)品提供企業(yè)（如本案中的騰訊）將對(duì)利用廣告費(fèi)對(duì)另一邊的終端用戶(hù)進(jìn)行補(bǔ)貼（如提高產(chǎn)品質(zhì)量、增加產(chǎn)品類(lèi)型、提升服務(wù)水平），使得另一邊的終端用戶(hù)的間接效用提高。

2.單邊反饋效應(yīng)性

在即時(shí)通訊軟件及服務(wù)市場(chǎng)，其兩邊分別是廣告商和終端用戶(hù)，終端用戶(hù)數(shù)量的增加將誘使廣告商利用該市場(chǎng)投放更多的廣告；但是由于終端用戶(hù)只是利用免費(fèi)的即時(shí)通訊服務(wù)，并不是利用該服務(wù)去“觀賞”廣告，因此廣告商的數(shù)量的增加對(duì)于用戶(hù)數(shù)量的影響并不大。這種效應(yīng)即為“單邊反饋效應(yīng)性”。

二、與唐山人人訴百度公司案作比

在唐山人人訴百度公司案中，首先，北京市第一中級(jí)人民法院認(rèn)為，“搜索引擎服務(wù)所具有的快速查找、定位并在短時(shí)間內(nèi)使網(wǎng)絡(luò)用戶(hù)獲取海量信息的服務(wù)特點(diǎn)，是其他類(lèi)型的互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用服務(wù)所無(wú)法取代的”，即搜索引擎服務(wù)，作為互聯(lián)網(wǎng)信息查詢(xún)服務(wù)，與電子郵箱服務(wù)、查殺病毒服務(wù)等其他互聯(lián)網(wǎng)服務(wù)并不存在緊密的需求替代關(guān)系[2]。由此，法院認(rèn)為 “搜索引擎服務(wù)市場(chǎng)”本身為獨(dú)立的相關(guān)市場(chǎng)。

其次，法院并不認(rèn)可百度關(guān)于相關(guān)市場(chǎng)的界定方法。百度認(rèn)為，百度提供的搜索引擎服務(wù)對(duì)于搜索用戶(hù)來(lái)說(shuō)是免費(fèi)的，故其提供的搜索引擎有關(guān)的服務(wù)不符合《反壟斷法》中規(guī)定的相關(guān)市場(chǎng)。對(duì)此，法院指出，免費(fèi)提供的產(chǎn)品或者服務(wù)通常與收費(fèi)的其他產(chǎn)品或服務(wù)具有緊密聯(lián)系，并且共同構(gòu)成市場(chǎng)主體的營(yíng)銷(xiāo)策略及盈利模式。百度等搜索引擎服務(wù)提供商向搜索用戶(hù)提供的免費(fèi)搜索服務(wù)與公益性的免費(fèi)服務(wù)并非同質(zhì)，其系通過(guò)吸引搜索用戶(hù)進(jìn)入搜索頁(yè)面并通過(guò)令其觀看廣告等方式來(lái)實(shí)現(xiàn)實(shí)際或者潛在的商業(yè)利益[2]。因此，法院認(rèn)為，百度以是否向用戶(hù)收費(fèi)為根據(jù)界定是否存在“相關(guān)市場(chǎng)”的理論是不能獲得支持的。

“3Q案”與本案多有相同之處。首先，兩案都是訴停止濫用市場(chǎng)支配地位行為案。其次，案中所涉搜索引擎服務(wù)和即時(shí)通訊服務(wù)都是所謂“免費(fèi)”服務(wù)。最后，最重要的一點(diǎn)是，兩案都涉及雙邊市場(chǎng)的市場(chǎng)界定問(wèn)題。

三、即時(shí)通訊產(chǎn)品雙邊市場(chǎng)相關(guān)市場(chǎng)界定

相關(guān)市場(chǎng)，就是具體案件中排除或者限制競(jìng)爭(zhēng)所影響的范圍。相關(guān)市場(chǎng)的范圍是可以界定的，否則就不可能測(cè)度一個(gè)企業(yè)的市場(chǎng)份額[3]。本案中，相關(guān)市場(chǎng)界定是認(rèn)定騰訊是否具有市場(chǎng)支配地位的前提，進(jìn)而才能認(rèn)定騰訊是否有限制交易、捆綁搭售的濫用市場(chǎng)支配地位的行為。

（一）騰訊面臨的競(jìng)爭(zhēng)限制

即時(shí)通訊服務(wù)市場(chǎng)屬于雙邊市場(chǎng)，由于雙邊市場(chǎng)中兩邊的用戶(hù)之間的交叉網(wǎng)絡(luò)外部性，其中任意一邊市場(chǎng)受到競(jìng)爭(zhēng)的限制，平臺(tái)的整體競(jìng)爭(zhēng)狀況都會(huì)受到影響，相關(guān)市場(chǎng)的界定也將產(chǎn)生影響。提供雙邊市場(chǎng)服務(wù)的平臺(tái)企業(yè)常會(huì)面對(duì)多維度的競(jìng)爭(zhēng)限制，如果僅從單邊市場(chǎng)的維度界定相關(guān)市場(chǎng)，相關(guān)市場(chǎng)將無(wú)法界定準(zhǔn)確。

在“3Q案”中，騰訊的即時(shí)通訊服務(wù)至少面臨如下四維度的競(jìng)爭(zhēng)限制：與其他即時(shí)通訊產(chǎn)品提供商的競(jìng)爭(zhēng)，如提供MSN的微軟等；與經(jīng)營(yíng)廣告牌業(yè)務(wù)的公司在吸引廣告客戶(hù)市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)；在提供即時(shí)通訊服務(wù)上，面臨與電信公司的競(jìng)爭(zhēng)；面臨其他雙邊市場(chǎng)平臺(tái)企業(yè)于單邊市場(chǎng)上的競(jìng)爭(zhēng)，如本案中經(jīng)營(yíng)查殺病毒服務(wù)的奇虎公司，其僅在廣告投放市場(chǎng)與騰訊進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)。

上述四維度的競(jìng)爭(zhēng)限制，因?yàn)榧磿r(shí)通訊所擁有的雙邊市場(chǎng)特性，對(duì)騰訊造成不同程度的競(jìng)爭(zhēng)限制。如果將“3Q案”的相關(guān)市場(chǎng)界定為“即時(shí)通訊服務(wù)市場(chǎng)”，實(shí)則僅考慮了騰訊在前述第一維度面臨的競(jìng)爭(zhēng)限制，卻忽略了其他三個(gè)維度的競(jìng)爭(zhēng)限制。而在這四維度的競(jìng)爭(zhēng)限制中，騰訊不可能都具有市場(chǎng)支配地位。如，在龐大的廣告市場(chǎng)中，騰訊存在來(lái)自諸如傳統(tǒng)報(bào)紙雜志、電視、廣播、門(mén)戶(hù)等眾多競(jìng)爭(zhēng)限制，騰訊在廣告市場(chǎng)中所占的份額恐怕將是微不足道的。

（二）SSNIP測(cè)試之局限

即時(shí)通訊產(chǎn)品市場(chǎng)為雙邊市場(chǎng)，一邊為投放廣告的經(jīng)營(yíng)者，另一邊為即時(shí)通訊軟件的使用者。雙邊市場(chǎng)的特性會(huì)在相關(guān)市場(chǎng)界定中有不同程度的反映，甚至可能使得傳統(tǒng)相關(guān)市場(chǎng)界定路徑發(fā)生偏離。具體到本案，騰訊將雙邊市場(chǎng)中的即時(shí)通訊服務(wù)免費(fèi)提供給終端用戶(hù)，這樣會(huì)給相關(guān)市場(chǎng)界定工具之一的SSNIP測(cè)試帶來(lái)挑戰(zhàn)。

在運(yùn)用傳統(tǒng)方法界定相關(guān)市場(chǎng)時(shí)，執(zhí)法機(jī)構(gòu)并不會(huì)考慮反饋效應(yīng)，SSNIP的價(jià)格效應(yīng)將會(huì)被低估，故而相關(guān)市場(chǎng)可能會(huì)被界定的過(guò)于狹窄，且涉案企業(yè)的市場(chǎng)勢(shì)力可能也因此被高估。

雖然進(jìn)行SSNIP測(cè)試時(shí)會(huì)發(fā)生上述偏離情形，但是相關(guān)市場(chǎng)界定并不會(huì)因此而發(fā)生路徑上的絕對(duì)偏離。正如有學(xué)者認(rèn)為，在雙邊市場(chǎng)中，可將雙邊的產(chǎn)品分為高度互補(bǔ)性和非高度互補(bǔ)性的。①如果雙邊市場(chǎng)的產(chǎn)品是高度互補(bǔ)性的，那么可以將雙邊市場(chǎng)里的平臺(tái)作為目標(biāo)市場(chǎng)[4]，進(jìn)而再適用傳統(tǒng)的相關(guān)市場(chǎng)界定方法界定相關(guān)市場(chǎng)。而如果雙邊的產(chǎn)品并非高度互補(bǔ)，則應(yīng)當(dāng)分別界定雙邊產(chǎn)品的相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)，再進(jìn)行競(jìng)爭(zhēng)效果分析。

（三）“3Q案”中的相關(guān)市場(chǎng)界定

即時(shí)通訊平臺(tái)所連接的產(chǎn)品并不具有高度互補(bǔ)性：即時(shí)通訊平臺(tái)的兩邊分別是廣告商和終端用戶(hù)，一邊廣告商的數(shù)量增加則對(duì)另一邊終端用戶(hù)數(shù)量影響甚微，而終端用戶(hù)數(shù)量的增加將吸引更多廣告商的進(jìn)行廣告投放，亦即兩邊存在間接網(wǎng)絡(luò)外部性。此時(shí)的相關(guān)市場(chǎng)界定應(yīng)當(dāng)考慮兩個(gè)目標(biāo)市場(chǎng)：即時(shí)通訊廣告市場(chǎng)和即時(shí)通訊產(chǎn)品使用市場(chǎng)。

1.即時(shí)通訊廣告市場(chǎng)

筆者仍?xún)A向于使用SSNIP測(cè)試界定即時(shí)通訊產(chǎn)品相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)。即時(shí)通訊平臺(tái)市場(chǎng)一邊連接的是廣告商，利用SSNIP測(cè)試首選應(yīng)當(dāng)選定一個(gè)目標(biāo)市場(chǎng)，即即時(shí)通訊廣告市場(chǎng)，在該市場(chǎng)假定騰訊公司具有壟斷者地位，如果其施加一個(gè)“數(shù)目不大但重要的非暫時(shí)的”漲價(jià)，如果在廣告商轉(zhuǎn)向其他即時(shí)通訊廣告供應(yīng)商后騰訊公司仍然有利可圖，那么可以認(rèn)為即時(shí)通訊廣告市場(chǎng)構(gòu)成一個(gè)最小的恰當(dāng)?shù)南嚓P(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)；如果由于廣告商可能會(huì)轉(zhuǎn)向其他供應(yīng)商而無(wú)利可圖，則說(shuō)明即時(shí)通訊廣告市場(chǎng)（假定產(chǎn)品范圍）太窄，執(zhí)法機(jī)關(guān)應(yīng)擴(kuò)大假定的產(chǎn)品范圍（互聯(lián)網(wǎng)廣告市場(chǎng)，乃至廣告市場(chǎng)），直至騰訊公司（假定壟斷者）發(fā)現(xiàn)在該產(chǎn)品范圍內(nèi)實(shí)施上述漲價(jià)后無(wú)利可圖，此時(shí)假定的產(chǎn)品范圍即為相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)的范圍。

2.即時(shí)通訊產(chǎn)品使用市場(chǎng)

首先，應(yīng)當(dāng)考察即時(shí)通訊產(chǎn)品獨(dú)特的定價(jià)及盈利模式是否影響其作為獨(dú)立的相關(guān)市場(chǎng)。在搜索引擎產(chǎn)品市場(chǎng)、電子郵箱產(chǎn)品市場(chǎng)、查殺病毒產(chǎn)品市場(chǎng)以及即時(shí)通訊產(chǎn)品市場(chǎng)等雙邊市場(chǎng)中，產(chǎn)品供應(yīng)商對(duì)于終端用戶(hù)所提供的產(chǎn)品的“價(jià)格”均為零，但是這不應(yīng)該影響到相關(guān)市場(chǎng)界定。因?yàn)樵谝陨纤龅碾p邊市場(chǎng)中，雖然產(chǎn)品供應(yīng)商（如騰訊）對(duì)一邊用戶(hù)收取高價(jià)（如騰訊向廣告商收取的高額廣告費(fèi)），而對(duì)另一邊用戶(hù)（如騰訊QQ軟件用戶(hù)）則并不收取費(fèi)用，甚至還提供其他衍生的免費(fèi)服務(wù)（如騰訊QQ軟件面板的電子郵箱服務(wù)、游戲平臺(tái)的入口等），但是產(chǎn)品供應(yīng)商有能力向一邊用戶(hù)所收取的高價(jià)卻也正是得益于另一邊龐大的用戶(hù)數(shù)量。如果一邊的免費(fèi)服務(wù)市場(chǎng)不能夠單獨(dú)構(gòu)成相關(guān)市場(chǎng)，那么僅僅考慮另一邊市場(chǎng)的做法將是不嚴(yán)密的，將會(huì)導(dǎo)致雙邊市場(chǎng)所具有的反饋效應(yīng)被忽略，那么得出來(lái)的“相關(guān)產(chǎn)品市場(chǎng)”將過(guò)窄，且作為衡量企業(yè)市場(chǎng)勢(shì)力的市場(chǎng)集中度也將同樣變得不準(zhǔn)確（可能會(huì)畸高）。總之，產(chǎn)品價(jià)格只是相關(guān)市場(chǎng)界定的維度之一而已，價(jià)格為零不足以影響到即時(shí)通訊產(chǎn)品作為獨(dú)立的相關(guān)市場(chǎng)——其他的非價(jià)格維度同樣重要，如產(chǎn)品質(zhì)量、服務(wù)水平及創(chuàng)新因素等。

其次，應(yīng)當(dāng)考察即時(shí)通訊產(chǎn)品的外部替代性，即考察當(dāng)前及可預(yù)見(jiàn)的未來(lái)一段時(shí)期內(nèi)是否有較緊密的替代品與即時(shí)通訊產(chǎn)品競(jìng)爭(zhēng)或使得即時(shí)通訊產(chǎn)品產(chǎn)生競(jìng)爭(zhēng)壓力的可能性。因此，需要考察電子郵箱服務(wù)、電話通信服務(wù)、手機(jī)短信服務(wù)等相關(guān)服務(wù)是否能夠成為即時(shí)通訊產(chǎn)品的緊密替代物，以及是否存在潛在的即時(shí)通訊產(chǎn)品替代品。

最后，應(yīng)當(dāng)考察即時(shí)通訊產(chǎn)品的內(nèi)部替代性，即考察騰訊的即時(shí)通訊產(chǎn)品與其他即時(shí)通訊產(chǎn)品是否聯(lián)系緊密、彼此可替代。此時(shí)，需要考察騰訊的即時(shí)通訊產(chǎn)品的產(chǎn)品差異性、消費(fèi)者偏好等，并基于此判斷其是否具有可替代性。

綜上，利用SSNIP測(cè)試可最終確定出即時(shí)通訊平臺(tái)市場(chǎng)廣告商一邊的相關(guān)市場(chǎng)，通過(guò)理論分析也可確定另一邊終端用戶(hù)所在的相關(guān)市場(chǎng)（即時(shí)通訊產(chǎn)品使用市場(chǎng)）。在雙邊相關(guān)市場(chǎng)界定完成后，應(yīng)當(dāng)考察其中一個(gè)市場(chǎng)的行為對(duì)另一個(gè)市場(chǎng)的行為能夠產(chǎn)生的影響，并進(jìn)而考察相關(guān)企業(yè)在該雙邊市場(chǎng)中具有的市場(chǎng)地位。

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