關(guān)于公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)評估若干問題的思考

■程德元

為了改善公司資本結(jié)構(gòu)，增加債權(quán)人實現(xiàn)債權(quán)權(quán)益的渠道，擴大公司的資產(chǎn)規(guī)模，提高對其他債權(quán)人的償付能力；鼓勵投資渠道多元化，促進更多的財產(chǎn)性權(quán)利轉(zhuǎn)化為資本；幫助破產(chǎn)公司走出困境，促進破產(chǎn)公司的重整或和解計劃的制定和執(zhí)行，對進入破產(chǎn)程序的公司減輕債務負擔，緩解現(xiàn)金流動困難等，國家工商行政管理總局出臺了《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》（以下簡稱“《管理辦法》”），2012年1月1日起正式施行。

債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設立的有限責任公司或者股份有限公司的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)一般包括三種類型：國家政策性貸款轉(zhuǎn)為股權(quán)；公司發(fā)行的可轉(zhuǎn)換債券按約定條件到期轉(zhuǎn)為股權(quán)；債權(quán)人與公司之間因合同之債轉(zhuǎn)為股權(quán)?！豆芾磙k法》所稱“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)”屬于第三種類型，即合同之債轉(zhuǎn)股權(quán)，包括：（1）公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規(guī)、國務院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定；（2）人民法院生效裁判確認的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)；（3）公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。

債權(quán)屬于非貨幣性資產(chǎn)，以債權(quán)這種非貨幣性資產(chǎn)方式出資，根據(jù)《公司法》的規(guī)定應當經(jīng)過依法設立的評估機構(gòu)評估，因此，無論是何種類型債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)，擬轉(zhuǎn)股的債權(quán)價值必須進行評估?！豆芾磙k法》第七條明確規(guī)定：用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應當經(jīng)依法設立的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額不得高于該債權(quán)的評估值。

一、評估對象的確定

債是按合同的約定或者依照法律的規(guī)定，在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利和義務關(guān)系；享有權(quán)利的人是債權(quán)人，負有義務的人是債務人；債權(quán)人有權(quán)要求債務人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務。

根據(jù)我國《民法通則》、《合同法》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定，債的形成原因主要有合同行為、締約過失行為、單獨行為、侵權(quán)行為、無因管理、不當?shù)美取０凑諅男纬稍虿煌?，債劃分為合同之債、侵?quán)行為之債、不當?shù)美畟?、無因管理之債和因拾遺、饋贈、搶救公物等所生之債。合同之債是基于合同而發(fā)生的債務，合同之債適用于《合同法》。合同之債必須以有效合同為依據(jù)，可以適用于債轉(zhuǎn)股的債權(quán)必須符合下列條件：（1）債權(quán)真實、合法、有效；（2）債權(quán)權(quán)屬清晰、權(quán)能完整；（3）債權(quán)可以用貨幣計量并可以依法轉(zhuǎn)讓。

《管理辦法》所稱“債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)”是指債權(quán)人與公司因合同關(guān)系而產(chǎn)生債權(quán)才能轉(zhuǎn)為股權(quán)，非合同之債是不能轉(zhuǎn)為股權(quán)的。這就表明：并非截止評估基準日公司賬面的負債都可以轉(zhuǎn)為股權(quán)，評估對象特指“公司合同之債”。根據(jù)上述適用債轉(zhuǎn)股的債權(quán)三個條件，被評估單位賬面反映的合同之債并非都符合債轉(zhuǎn)股的條件。在實務操作中，下列債務無法轉(zhuǎn)為公司股權(quán)或受到限制：

1．被評估單位賬面所列債務，雖然是公司經(jīng)營中形成的需要用貨幣給付或?qū)嵨锝o付的債務，但雙方并未簽訂書面合同，財務上僅以真實發(fā)生為依據(jù)入賬，不屬于合同之債。如：公司與供貨單位未簽訂書面購銷合同，形成“應付賬款”；公司與其他單位拆借款項，未簽訂借款協(xié)議，形成“其他應付款”項等。

2．被評估單位賬面所列示債務涉及的相對應資產(chǎn)的權(quán)屬尚未依法轉(zhuǎn)移至被評估公司名下，權(quán)能尚不完整，即債權(quán)人尚未履行完畢其擁有該債權(quán)所對應的法律規(guī)定義務。如：公司購入的房產(chǎn)暫估入賬，尚未取得產(chǎn)權(quán)證，此類債權(quán)權(quán)能尚不完整。

3．被評估單位賬面所列示的債務，其簽訂的購銷合同是不可撤銷，或合同條款中約定債權(quán)人享有優(yōu)先受償權(quán)，這類債權(quán)需要重新簽訂合同，債權(quán)人應主動放棄優(yōu)先受償權(quán)。如：公司通過“融資租賃方式、分期付款方式”購入固定資產(chǎn)，形成的長期應付款項等。

4．被評估單位賬面所列示的債務入賬依據(jù)存在瑕疵，無法完整地確認債權(quán)人依法擁有該債權(quán)。如：債權(quán)人繳入公司的現(xiàn)金形成的債務，在入賬原始憑證中既未附公司向債權(quán)人開具的借入款項的合規(guī)收款收據(jù)，也未能提供公司開戶銀行開具的注明款項來源系債權(quán)人繳存的現(xiàn)金繳存單據(jù)。該類權(quán)屬不清晰的債務，不宜納入債轉(zhuǎn)股的債權(quán)范圍。

5．被評估單位賬面所列示的債務，同時存在著應收該債權(quán)人款項的情況，此時，只有該債權(quán)人擁有的合法有效債權(quán)沖抵應付款項后的凈債權(quán)數(shù)額，才可以轉(zhuǎn)為公司股權(quán)。

6．被評估單位賬面所列示債權(quán)人的債務轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，受法律、行政法規(guī)、國務院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定限制；有的債權(quán)人擁有的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，須按規(guī)定程序報經(jīng)相關(guān)政府部門批準。如債權(quán)人系國有企業(yè)，國有企業(yè)擬將持有的債權(quán)轉(zhuǎn)為被評估公司股權(quán)，則必須上報對其管轄的國資委等部門核準；再如被評估公司賬面反映的政府部門撥付的具有專項用途的專項應付款，受禁止性規(guī)定限制，不符合債轉(zhuǎn)股條件。

綜上所述，上述六種情形的債權(quán)，若手續(xù)經(jīng)完善后仍不符合債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)條件的，應在審核確認擬債轉(zhuǎn)股的債權(quán)數(shù)額時予以剔除，不應作為債轉(zhuǎn)股的評估對象。

二、債轉(zhuǎn)股評估范圍的確定

債轉(zhuǎn)股評估范圍究竟是擬債轉(zhuǎn)股單位的全部資產(chǎn)及相關(guān)負債，還是針對債權(quán)的單項資產(chǎn)評估，這是注冊資產(chǎn)評估師困惑的一個問題。

《公司法》規(guī)定：公司是企業(yè)法人，有獨立的法人財產(chǎn)，享有法人財產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財產(chǎn)對公司的債務承擔責任。由于公司的債務與公司的財產(chǎn)之間無法形成一一對應關(guān)系，因此，公司債轉(zhuǎn)股的評估范圍應該是評估對象所涉及的全部資產(chǎn)和相關(guān)的負債，評估機構(gòu)、注冊資產(chǎn)評估師不應錯誤地理解為該項債權(quán)形成時所對應的單項資產(chǎn)評估。

三、債轉(zhuǎn)股評估方法的選擇

評估方法的選擇要與評估目的、評估時的市場條件、被評估對象在評估過程中的條件，以及由此所決定的資產(chǎn)評估價值基礎(chǔ)和價值類型相適應。收益法、市場法和資產(chǎn)基礎(chǔ)法（成本法）是三種基本的評估方法，在債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的評估實務操作過程中，評估機構(gòu)、主管部門和委托方、評估報告的使用方都習慣于接受成本法，成本法成為債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)評估的首選方法和主要方法，而較少采用收益法和市場法評估債轉(zhuǎn)股的債權(quán)價值。

筆者認為：在持續(xù)經(jīng)營前提下債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的評估，資產(chǎn)基礎(chǔ)法（成本法）不應當作為惟一使用的評估方法。注冊資產(chǎn)評估師根據(jù)被評估單位的實際情況，在充分考慮評估對象價值類型、資料收集情況、被評估單位未來收益能力和償債能力等相關(guān)情況下，應分析收益法、市場法和成本法三種評估方法的適用性，恰當?shù)剡x擇其中一種或一種以上的評估方法對債權(quán)價值進行評估。在采用多種評估方法時，注冊資產(chǎn)評估師應當對形成的各種初步價值結(jié)論進行必要的綜合分析和協(xié)調(diào)，綜合考慮不同評估方法和初步價值結(jié)論的合理性及所使用數(shù)據(jù)的質(zhì)量和數(shù)量的基礎(chǔ)上，得出委評債權(quán)價值的評估結(jié)論。

長期以來，一些評估機構(gòu)、注冊資產(chǎn)評估師受金融不良債權(quán)評估業(yè)務的影響，參照《金融不良資產(chǎn)評估指導意見（試行）》所規(guī)定的評估方法——假設清算法，對債轉(zhuǎn)股的債權(quán)進行評估。假設清算法的評估思路是對企業(yè)整體資產(chǎn)、負債進行全面評估，然后在企業(yè)被強制清算或強制變現(xiàn)的假設條件下，測算債權(quán)的受償金額。很顯然，強制清算或強制變現(xiàn)是一種非持續(xù)經(jīng)營的假設，債權(quán)人所能獲得債權(quán)的受償金額是一種清算價值，清算價值是一種市場價值以外的價值類型。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)是在持續(xù)經(jīng)營前提下，運用收益法、市場法和資產(chǎn)基礎(chǔ)法（成本法）評定估算委評的全部資產(chǎn)價值，在此基礎(chǔ)上，確定債轉(zhuǎn)股的債權(quán)公允價值，為債轉(zhuǎn)股提供價值依據(jù)。筆者認為：假設清算法不適用于債轉(zhuǎn)股債權(quán)價值的評估。

四、評估結(jié)果的確定

債轉(zhuǎn)股的債權(quán)評估結(jié)果與其他資產(chǎn)評估結(jié)果不盡相同，其他資產(chǎn)的評估可能存在增值，也可能存在減值。一般情況下，債轉(zhuǎn)股的債權(quán)評估結(jié)果不存在增值，如果被評估全部資產(chǎn)評估值大于負債評估值，這就意味著評估基準日公司的全部資產(chǎn)能夠清償其債務，公司的債務能夠全額實現(xiàn)；評估后股東權(quán)益價值大于賬面股東權(quán)益價值，股東權(quán)益會形成增值，但債轉(zhuǎn)股的債權(quán)評估結(jié)果只能確定為該債權(quán)的賬面值，除非存在利息，評估時將該債權(quán)的利息部分計入評估價值中，這樣才有可能使債權(quán)的評估值高于債權(quán)的賬面值。債轉(zhuǎn)股的債權(quán)評估結(jié)果可能存在減值，表現(xiàn)為：(1) 如果被評估單位全部資產(chǎn)評估值小于負債評估值，則評估基準日公司的全部資產(chǎn)難以清償其債務，公司的債務不能夠全額實現(xiàn)，債轉(zhuǎn)股的債權(quán)評估結(jié)果只能按評估后資產(chǎn)總額占負債總額的比例確定該債權(quán)評估值，該債權(quán)的評估值就會小于賬面值。（2）如果債轉(zhuǎn)股是在債務重組或企業(yè)破產(chǎn)和解的前提下，債權(quán)人需要作出讓步，包括豁免部分債務，此時債權(quán)評估還應考慮到重組協(xié)議或和解協(xié)議有關(guān)條款的規(guī)定，該債權(quán)的評估值應該小于賬面值，產(chǎn)生評估減值。

值得關(guān)注的是，評估后資產(chǎn)總額小于負債總額，公司債務無法全額實現(xiàn)時，有部分注冊資產(chǎn)評估師認為：有優(yōu)先清償權(quán)的債務應從資產(chǎn)總額中扣除，將扣除優(yōu)先清償權(quán)債務后的資產(chǎn)總額占負債總額的比例來確定債權(quán)的評估值。筆者認為：在持續(xù)經(jīng)營假設前提下，債轉(zhuǎn)股的債權(quán)評估不適用假設清算法這種方法，無需考慮有優(yōu)先清償權(quán)的債務，應按評估后資產(chǎn)總額占負債總額的比例來確定委評債權(quán)評估值。

《歡唱》 陳鵬