繼承程序的立法完善

李 軼

(煙臺(tái)大學(xué) 人文學(xué)院，山東煙臺(tái) 264005)

繼承程序是繼承法中的重要內(nèi)容，對(duì)于保障遺囑人的意思得以實(shí)現(xiàn)以及遺產(chǎn)的公平分配具有重要意義。在各國(guó)繼承法中，繼承程序規(guī)范都占有相當(dāng)大的比例。我國(guó)《繼承法》已經(jīng)實(shí)施20 余年，在當(dāng)時(shí)“宜粗不宜細(xì)”立法思想的指導(dǎo)下，《繼承法》中的實(shí)體權(quán)利義務(wù)規(guī)范和繼承程序規(guī)范都較為簡(jiǎn)單。我國(guó)學(xué)者對(duì)于繼承法實(shí)體權(quán)利規(guī)范的完善提出了相當(dāng)多的建議，但有關(guān)繼承程序的研究還相對(duì)薄弱，本文擬對(duì)此提出一些建議。

一、繼承程序的含義

繼承程序是指為保障繼承關(guān)系參與人實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)而規(guī)定的繼承關(guān)系參與人必須履行的程序性法律規(guī)范，如遺產(chǎn)管理、遺囑執(zhí)行、無人承受遺產(chǎn)歸屬程序等。各國(guó)和地區(qū)民法中之所以規(guī)定大量的繼承程序規(guī)范，其目的在于確保遺產(chǎn)能夠得到公正合理的分配。繼承法是有關(guān)遺產(chǎn)分配的法律，因此，保障被繼承人的遺產(chǎn)公平合理的分配是繼承法的主要目的，但這一目的的實(shí)現(xiàn)不容易。首先，與遺產(chǎn)有利害關(guān)系的人眾多，有繼承人、遺贈(zèng)人、適當(dāng)分得遺產(chǎn)人、債權(quán)人、債務(wù)人、以及其他利害關(guān)系人。這也許是最為復(fù)雜的民事法律關(guān)系了，而且還是他人替代被繼承人本人處理遺產(chǎn)，制度安排就更加困難。其次，被繼承人的意思需要尊重，但是被繼承人的意思只能依靠遺囑來確定，而如何確保遺囑是被繼承人的真實(shí)意思表示也需要相應(yīng)的制度保障。再次，為保障上述目的實(shí)現(xiàn)，許多情況下還需要有公信力的第三方如法院、基層自治組織、主管行政部門、親屬會(huì)議等參與繼承法律關(guān)系。如此一來，繼承法必然與其他只需要關(guān)注參與者的意思及其形式、權(quán)利義務(wù)關(guān)系及權(quán)利變動(dòng)外觀的民事法律不同，需要許多程序性的規(guī)范，以保障被繼承人的意思表示能夠得到貫徹、遺產(chǎn)能夠得到公平合理的分配。因此，有人評(píng)價(jià)《德國(guó)民法典》繼承編是“一些十分復(fù)雜的技術(shù)性規(guī)定。”［1］這句話其實(shí)也適合于評(píng)價(jià)其他國(guó)家的繼承法律制度，其他國(guó)家的繼承法雖然沒有《德國(guó)民法典》繼承編那樣精細(xì)，但繼承法律制度中同樣充斥著許多技術(shù)性的繼承程序規(guī)范。

繼承程序主要包括以下幾種類型:一是與遺囑有關(guān)的繼承程序，如遺囑的設(shè)立程序、遺囑的保管程序、遺囑的開啟程序、遺囑的執(zhí)行程序;二是與遺產(chǎn)分配有關(guān)的程序，如遺產(chǎn)保管程序、遺產(chǎn)管理程序、遺產(chǎn)清冊(cè)編制程序、遺產(chǎn)分割程序;三是無人承受遺產(chǎn)歸屬程序，如公告尋找繼承人、遺產(chǎn)債權(quán)人程序;四是其他繼承程序，如繼承拋棄程序、遺產(chǎn)清算或者無能力支付程序等。

繼承程序不同于意思表示的形式和有關(guān)各種權(quán)利和程序的期限。意思表示的形式和登記通常被認(rèn)為是意思表示的行為條件，不屬于繼承法特有，因而也無需特別關(guān)注;繼承法中也有各種期限的規(guī)定，如有關(guān)各種權(quán)利、意思表示的期限和各種程序內(nèi)容的期間(如編造遺產(chǎn)清冊(cè)的期間、遺產(chǎn)放棄的期間、公示催告的期間等)。這些期間通常規(guī)范的是各種實(shí)體權(quán)利行使以及各種程序完成的期限，這些期間與實(shí)體權(quán)利本身以及程序本身密不可分，也無需單獨(dú)予以關(guān)注。

繼承程序也不同于公證程序和訴訟程序。公證程序是利用官方信譽(yù)為各種事實(shí)的真實(shí)性提供的保證，各國(guó)都單獨(dú)制定有公證法。繼承中的各種事項(xiàng)都可以進(jìn)行公證，而且繼承法中公證遺囑還是單獨(dú)的一種遺囑形式。但公證程序不僅僅適用于繼承，也適用于所有的需要證明的合法事實(shí)，是與繼承程序迥異的不同制度;訴訟程序是保障法院審判工作順利進(jìn)行，當(dāng)事人的權(quán)利能夠得到有效保障的程序制度。訴訟程序不僅僅適用于繼承，也適用于其他糾紛。但需要指出的是，在一些國(guó)家的繼承法中由法院作為類似于主管官?gòu)d、親屬會(huì)議的第三方機(jī)構(gòu)，在遺囑的保管和開啟、遺產(chǎn)的保管、遺產(chǎn)管理人的指定、參與遺產(chǎn)分配等方面發(fā)揮中間人的作用，法院在這些情形中是繼承程序的參與者，不適用訴訟程序規(guī)范。

二、繼承程序的域外法考察

繼承程序是繼承法規(guī)范的一大特色，各國(guó)皆然。但各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的繼承程序內(nèi)容各異，各有特色。梅仲協(xié)教授曾指出:“現(xiàn)行民法(指國(guó)民政府制定的民法——筆者注)，采德國(guó)立法例者，十之六七，瑞土立法例者，十之三四，而法日蘇聯(lián)之成規(guī)，亦嘗瀕取一二，集現(xiàn)代各國(guó)民法之精英，而棄其糟粕，誠(chéng)巨制也?！保?］下面簡(jiǎn)要介紹德國(guó)、瑞士、法國(guó)和我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”中的繼承程序制度。①本文選擇這四個(gè)民法基于以下考慮:德國(guó)、瑞士民法對(duì)我國(guó)法學(xué)理論和法律制定影響較大;法國(guó)民法是最早的、也是對(duì)大陸法系國(guó)家和地區(qū)影響最大的法典，對(duì)我國(guó)法律的制定也有一定的影響，特別是2006年修訂的《繼承法》更具借鑒意義;選擇我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”，是因?yàn)槠涫敲駠?guó)時(shí)期法典的延續(xù)，雖然已經(jīng)修訂，但有關(guān)程序的條文變動(dòng)不多。同時(shí)，民國(guó)時(shí)期的法典和法律研究對(duì)新中國(guó)法律制定和法學(xué)研究影響很大，并且是西方法律與中國(guó)傳統(tǒng)結(jié)合典范，極具借鑒意義。

(一)德國(guó)民法

德國(guó)民法中的繼承程序最為精致，這些程序包括:(1)遺產(chǎn)拒絕及其撤銷。遺產(chǎn)拒絕需要向遺產(chǎn)法院作出，并且采取最為嚴(yán)格的公證證書或者公證認(rèn)證的形式(第1945條)，遺產(chǎn)拒絕的撤銷也需要以相同方式為之(第1955條)。②德國(guó)民法上的遺產(chǎn)拒絕不同于繼承權(quán)拋棄。前者是被繼承人死后繼承人所為的單方行為;后者是繼承人的血親或繼承人配偶與被繼承人訂立的合同。前者拒絕遺產(chǎn)之人的繼承人資格并未消滅;后者則如在繼承開始時(shí)不再生存一樣。(2)遺產(chǎn)的保全和保佐。在有需要情況下，遺產(chǎn)法院有義務(wù)保全遺產(chǎn)，有義務(wù)編制遺產(chǎn)目錄，并選任遺產(chǎn)保佐人(第1960條)。(3)遺產(chǎn)歸國(guó)有程序。遺產(chǎn)國(guó)有前需要通過公示催告程序?qū)ふ依^承人(第1965條)。(4)遺產(chǎn)債權(quán)人的公示催告。遺產(chǎn)債權(quán)人原則上通過公示催告的方式尋找(第1970條)。作為例外，繼承人可以通過公告的方式尋找遺產(chǎn)債權(quán)人(第2061條)。(5)遺產(chǎn)支付不能程序。繼承人知道遺產(chǎn)支付不能或者負(fù)債過度時(shí)，必須不遲延地申請(qǐng)開始遺產(chǎn)支付不能程序，否則將為此損害承擔(dān)賠償責(zé)任(第1980條)。(6)遺產(chǎn)管理命令。繼承人申請(qǐng)命令遺產(chǎn)管理的，法院必須發(fā)布遺產(chǎn)管理命令，除非遺產(chǎn)已經(jīng)不足以支付發(fā)布費(fèi)用，命令發(fā)布后，繼承人喪失管理和處分遺產(chǎn)的權(quán)能(第1981—1984條)。(7)遺產(chǎn)管理人的義務(wù)、責(zé)任和報(bào)酬(第1985—1988條)。(8)遺產(chǎn)清冊(cè)的編制義務(wù)人、編制期間、內(nèi)容、代替宣誓保證、效力等(第1993—2013條)。(9)遺囑執(zhí)行人制度(第2197—2228條)。(10)遺囑的保管和移交程序(第2248、2259條)。(11)被繼承人的血親或者配偶與被繼承人以公證證書方式做成的合同方式拋棄繼承權(quán)(第2346、2348條)。(12)繼承證書。遺產(chǎn)法院必須根據(jù)申請(qǐng)向繼承人或者遺囑執(zhí)行人頒發(fā)繼承證書(第2353條)。繼承證書具有推定繼承人享有繼承證書中記載的權(quán)利的效力(第2365條)，并且根據(jù)繼承證書從繼承人處受讓遺產(chǎn)的，即便該證書記載錯(cuò)誤，也可以取得該權(quán)利(第2366條)。

(二)瑞士民法

瑞士民法中的繼承程序也占有了相當(dāng)比例，主要包括:(1)繼承權(quán)的拋棄應(yīng)向主管官?gòu)d作出，主管官?gòu)d需要制作備忘錄(第570條)。(2)命令制作財(cái)產(chǎn)清單。經(jīng)繼承人申請(qǐng)或者繼承人不具有相應(yīng)行為能力、繼承人不在時(shí)，主管官?gòu)d可以命令制作財(cái)產(chǎn)清單(第551、553條)。(3)繼承人可以申請(qǐng)主管官?gòu)d制作公式財(cái)產(chǎn)清單(第580—588條)。(4)主管官?gòu)d命令遺產(chǎn)管理(第551、554條)。(5)遺產(chǎn)的主管官?gòu)d清算(第593—596條)和破產(chǎn)官?gòu)d清算(第597條)。(6)公證官員或者官方機(jī)構(gòu)保管遺囑(第504條)。(7)遺囑的提交和主管官?gòu)d開啟遺囑(第556—559條)。(8)遺囑的執(zhí)行(第517、518條)。

(三)法國(guó)民法

2006年法國(guó)對(duì)民法典的繼承部分做了較大的修訂，相當(dāng)多的繼承程序得到完善，修訂后的繼承程序包括:(1)確認(rèn)繼承人資格的公證文書。原則上，繼承人資格可以任何方式證明，但繼承人可以采用公證文書確認(rèn)繼承資格(第730條、第730-1—730-5條)。(2)繼承人限定繼承程序。以凈資產(chǎn)為限的接受繼承需要向大審法院提出，并提交遺產(chǎn)清冊(cè)及公示(第788—790條)。(3)繼承放棄程序。放棄繼承向大審法院為之才具有對(duì)抗第三人效力(第804條)。(4)遺產(chǎn)的國(guó)有程序。無人繼承的遺產(chǎn)，由債權(quán)人、為死者利益管理遺產(chǎn)的任何人、利害關(guān)系人或者檢察院都可以提請(qǐng)法官委托負(fù)責(zé)公產(chǎn)管理的行政機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)遺產(chǎn)管理，國(guó)家在接收遺產(chǎn)時(shí)需要向法院請(qǐng)求占有(第809-1—809-3條、第811—811-3條)。(5)遺產(chǎn)的管理。法國(guó)民法具體規(guī)定了不同情形下的遺產(chǎn)管理問題，包括:無人繼承遺產(chǎn)的管理(第809-1條、第810—810-12條)、被繼承人委托的遺產(chǎn)管理(第812—812-7條)、繼承人協(xié)議委托遺產(chǎn)管理人(第813條)、法院指定委托管理(第813條2 款、第813-1—814-1條)。(6)共有遺產(chǎn)管理中的法院參與程序。在特定情形下，需要由法院參與遺產(chǎn)的管理(第815-4—815-7-1條)。(7)法院裁判的遺產(chǎn)分割。在共同繼承人拒絕協(xié)商分割，或者分割方式有爭(zhēng)議等情形，由法院裁判分割(第840—842條)。(8)遺囑的執(zhí)行(第1025—1034條)。

(四)我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”

我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”的繼承程序包括:(1)繼承人拋棄繼承需要向法院作出意思表示(第1174條)。(2)限定繼承人需要編制遺產(chǎn)清冊(cè)并申請(qǐng)法院公示催告遺產(chǎn)債權(quán)人程序(第1156、1157條)。(3)繼承人為多人時(shí)，可以推舉一人管理遺產(chǎn)(第1152條)。(4)繼承人不明時(shí)，由親屬會(huì)議選定遺產(chǎn)管理人，遺產(chǎn)管理人負(fù)責(zé)編制遺產(chǎn)清冊(cè)、公告尋找繼承人、債權(quán)人，并可以獲得報(bào)酬(第1177—1185條)。(5)遺囑的執(zhí)行(第1209—1218條)。(6)遺囑的提示和開示程序(第1212、1213條)。

從上述簡(jiǎn)單介紹中，我們可以得出以下結(jié)論:第一，繼承程序規(guī)范是繼承法中的重要內(nèi)容，在繼承法中占有相當(dāng)比例。第二，多數(shù)國(guó)家和地區(qū)的法律是以概括繼承為原則，限定繼承為例外。即繼承人如無特別表示，繼承被繼承人的一切財(cái)產(chǎn)權(quán)利和義務(wù)，被繼承人的債務(wù)數(shù)額超過遺產(chǎn)，繼承人還需要用自己固有的財(cái)產(chǎn)來清償，但允許繼承人拋棄繼承權(quán)或者選擇限定繼承。繼承程序必然受此影響，有些制度設(shè)計(jì)就直接與其有關(guān)，如為達(dá)到限定繼承的效果，限定繼承人必須完成必要的程序，如拋棄遺產(chǎn)需要向特定的第三方機(jī)構(gòu)作出意思表示，需要編制遺產(chǎn)清冊(cè)、申請(qǐng)遺產(chǎn)的清算或者破產(chǎn)程序等。第三，繼承程序中，有一個(gè)與遺產(chǎn)沒有利害關(guān)系的第三方機(jī)構(gòu)。這個(gè)第三方機(jī)構(gòu)可以是民間組織(如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)“民法”中的親屬會(huì)議)，但更多的是官方機(jī)構(gòu)(如德國(guó)的遺產(chǎn)事件法院、法國(guó)的大審法院、瑞士的主管官?gòu)d)。在繼承程序中，第三方機(jī)構(gòu)的主要職責(zé)包括:接受放棄繼承的意思表示、保管和開啟遺囑、指定遺產(chǎn)管理人、指定遺囑執(zhí)行人、協(xié)調(diào)繼承人之間的各項(xiàng)糾紛等。第三方機(jī)構(gòu)與遺產(chǎn)沒有利害關(guān)系，能夠保證監(jiān)督遺產(chǎn)獲得公平合理的分配。第四，遺產(chǎn)管理和遺囑執(zhí)行是必不可少程序。第五，遺產(chǎn)清冊(cè)必須編制。遺產(chǎn)清冊(cè)是確定遺產(chǎn)狀況的最重要依據(jù)，所以，各國(guó)和地區(qū)民法都規(guī)定必須編制遺產(chǎn)清冊(cè)，只是在何種情況下需要編制遺產(chǎn)清冊(cè)有些差異。例如，德國(guó)民法規(guī)定，繼承人有義務(wù)編制遺產(chǎn)清冊(cè)，并將遺產(chǎn)清冊(cè)作為限定繼承的條件。遺產(chǎn)事件法院可以基于遺產(chǎn)債權(quán)人的申請(qǐng)編制遺產(chǎn)清冊(cè)，遺囑執(zhí)行人也有編制遺產(chǎn)清冊(cè)的義務(wù);瑞士民法規(guī)定，在繼承人請(qǐng)求或者無法確定繼承人或者繼承人無能力時(shí)，由主管官?gòu)d命令制作財(cái)產(chǎn)清單，或者由主管官?gòu)d制作公式財(cái)產(chǎn)清單。

三、我國(guó)應(yīng)當(dāng)建立的繼承程序

通過上述考察可以看出，繼承程序在遺囑繼承中是十分重要的內(nèi)容。但究竟需要建立何種繼承程序，應(yīng)根據(jù)繼承法中的其他制度和各國(guó)的風(fēng)俗習(xí)慣分別確定。筆者認(rèn)為，我國(guó)繼承法中應(yīng)當(dāng)建立如下繼承程序:

(一)建立遺產(chǎn)清冊(cè)制度

繼承的主要目的是確定被繼承人遺產(chǎn)的歸屬，而遺產(chǎn)清冊(cè)是確定被繼承人有哪些遺產(chǎn)。在繼承中，遺產(chǎn)清冊(cè)是極為重要的，它能夠保障遺產(chǎn)債權(quán)、債務(wù)得到有效收取和清償，能夠保障遺產(chǎn)得到有效的分配，能夠保障遺產(chǎn)稅收的收取。因此，各國(guó)和地區(qū)民法中都規(guī)定了不同的管理遺產(chǎn)的義務(wù)人編制遺產(chǎn)清冊(cè)的義務(wù)。

筆者建議，我國(guó)繼承法中應(yīng)當(dāng)規(guī)定有下列情況時(shí)負(fù)有管理遺產(chǎn)義務(wù)的人需要編制遺產(chǎn)清冊(cè):(1)遺產(chǎn)管理人管理遺產(chǎn)時(shí)，應(yīng)編制遺產(chǎn)清冊(cè);(2)遺囑執(zhí)行人執(zhí)行遺囑時(shí)，應(yīng)編制遺產(chǎn)清冊(cè);(3)遺產(chǎn)進(jìn)入國(guó)有和集體所有的程序時(shí)，基層人民政府和農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織應(yīng)編制遺產(chǎn)清冊(cè)。為保障負(fù)有編制遺產(chǎn)清冊(cè)的義務(wù)人能夠及時(shí)履行上述義務(wù)，法律上需要明確規(guī)定義務(wù)人不編制遺產(chǎn)清冊(cè)的法律責(zé)任。從各國(guó)和地區(qū)民法的規(guī)定來看，大都把編制遺產(chǎn)清冊(cè)作為限定繼承的條件，即如果不編制遺產(chǎn)清冊(cè)的，繼承人不得限定繼承，須對(duì)遺產(chǎn)債務(wù)承擔(dān)無限責(zé)任;其他管理義務(wù)人不編制遺產(chǎn)清冊(cè)給其他人造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。由于我國(guó)采取法定的有限繼承制度，即無需當(dāng)事人另外作出限定繼承的表示，繼承人只以獲得的遺產(chǎn)對(duì)遺產(chǎn)債務(wù)負(fù)清償責(zé)任。所以，我國(guó)繼承法不適合以讓繼承人承擔(dān)無限責(zé)任的方式承擔(dān)責(zé)任。但可以規(guī)定:負(fù)有編制遺產(chǎn)清冊(cè)的義務(wù)人如果是故意或者過失沒有編制遺產(chǎn)清冊(cè)或者遺漏遺產(chǎn)而給其他人造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。至于對(duì)義務(wù)人注意義務(wù)程度的要求，可以區(qū)分情況確定:繼承人、有償義務(wù)人或者是集體經(jīng)濟(jì)組織和基層人民政府擔(dān)任義務(wù)人的，須盡到善良管理人的注意義務(wù);其他無償義務(wù)人須盡到處理自己事務(wù)同樣的注意義務(wù)。

(二)確定基層自治組織作為第三方機(jī)構(gòu)

在繼承中，為避免發(fā)生不必要的糾紛，保障遺產(chǎn)得到公正的分配，第三方參與遺產(chǎn)處理是必不可少的。從立法例上看，第三方機(jī)構(gòu)是義務(wù)機(jī)構(gòu)，不能獲取利益，并且需要一定的權(quán)威性。多數(shù)國(guó)家的第三方機(jī)構(gòu)由國(guó)家的行政機(jī)構(gòu)或者司法機(jī)構(gòu)擔(dān)任，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定由親屬會(huì)議作為第三方機(jī)構(gòu)(在特殊場(chǎng)合由法院擔(dān)任第三方機(jī)構(gòu)，如繼承權(quán)的拋棄需要向法院作出)。筆者認(rèn)為，確定第三方機(jī)構(gòu)除需要考慮傳統(tǒng)習(xí)俗外，憲政體制中各機(jī)構(gòu)的不同職責(zé)也是重要考慮因素。基于此，我國(guó)應(yīng)由基層自治組織作為第三方機(jī)構(gòu)。因?yàn)?第一，雖然由有威望的家族成員主持分家析產(chǎn)和調(diào)停家庭矛盾的習(xí)慣尚在，但作為一個(gè)組織并享有一定的自治權(quán)威的親屬會(huì)議在我國(guó)已經(jīng)不存在了，所以不可能再有親屬會(huì)議這樣的家族組織作為第三方機(jī)構(gòu)。第二，我國(guó)地域遼闊，基層法院通常要管轄廣大區(qū)域眾多人口的訴訟事務(wù)，對(duì)于未發(fā)生爭(zhēng)議的民眾的社會(huì)生活參與極少，基層法官與轄區(qū)民眾也不熟悉，沒有參與調(diào)解家庭事務(wù)的傳統(tǒng)，加之訴訟任務(wù)極為繁重，所以也不適合作為第三方機(jī)構(gòu)。第三，基層自治組織和被繼承人單位一般有參與家庭事務(wù)和糾紛的傳統(tǒng)，我國(guó)《民法通則》在監(jiān)護(hù)制度中就規(guī)定有未成年人或者精神病人父母所在單位或者基層自治組織和民政部門擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的先例。但我國(guó)的民政部門如同法院一樣，也不適合作為第三方機(jī)構(gòu)。而被繼承人或者其父母所在單位也日趨復(fù)雜，有國(guó)家機(jī)關(guān)、事業(yè)單位、企業(yè)等，這些單位公信力不一，不適合作為第三方機(jī)構(gòu)。綜上，只有基層自治組織適合擔(dān)任第三方機(jī)構(gòu)。

基層自治組織作為第三方機(jī)構(gòu)主要負(fù)責(zé)以下事項(xiàng):(1)在繼承人無能力、繼承人不明或者繼承人不愿承擔(dān)管理職責(zé)時(shí)管理遺產(chǎn)。繼承人在確定期限內(nèi)依然不明時(shí)，應(yīng)啟動(dòng)無人承受遺產(chǎn)歸屬程序，并將遺產(chǎn)轉(zhuǎn)給集體經(jīng)濟(jì)組織或者基層人民政府。(2)遺產(chǎn)管理人或者遺囑執(zhí)行人有爭(zhēng)議時(shí)，指定遺產(chǎn)管理人和確定遺囑執(zhí)行人。(3)參與其他需要第三方機(jī)構(gòu)的事項(xiàng)。

(三)建立和完善遺產(chǎn)管理和遺囑執(zhí)行制度并明確二者之間的關(guān)系

遺產(chǎn)管理和遺囑執(zhí)行是繼承法中的兩個(gè)必要的繼承程序，各個(gè)國(guó)家和地區(qū)民法中都有相關(guān)規(guī)定。我國(guó)《繼承法》第16條規(guī)定了遺囑執(zhí)行人，但該規(guī)定極其簡(jiǎn)單，缺乏可操作性。同時(shí)，我國(guó)《繼承法》并沒有規(guī)定遺產(chǎn)管理人制度。有學(xué)者認(rèn)為，我國(guó)《繼承法》第24條是關(guān)于遺產(chǎn)管理的規(guī)定。［3］筆者認(rèn)為，遺產(chǎn)管理與遺產(chǎn)保管是不同的。在繼承進(jìn)入遺產(chǎn)管理、遺囑執(zhí)行或者是無人承受遺產(chǎn)歸屬程序前，遺產(chǎn)的保管是不可缺少的，如《德國(guó)民法典》就專門規(guī)定有繼承人等尚未確定時(shí)的遺產(chǎn)保佐制度。同時(shí)，從我國(guó)《繼承法》第24條的用語看，該條只規(guī)定占有遺產(chǎn)的人應(yīng)當(dāng)妥善保管遺產(chǎn)，并沒有任何讓他們成為管理人的意思。因此，我國(guó)繼承法并無遺產(chǎn)管理人制度，在修訂繼承法時(shí)應(yīng)當(dāng)創(chuàng)設(shè)這一制度。對(duì)于遺囑執(zhí)行和遺產(chǎn)管理制度的具體設(shè)計(jì)，學(xué)者已經(jīng)提出了許多中肯的修訂意見，本文不再加以重復(fù)。這里只就二者之間的關(guān)系提一點(diǎn)建議:考慮到遺囑執(zhí)行人需要編制遺產(chǎn)清冊(cè)，要接觸全部遺產(chǎn)，為求經(jīng)濟(jì)，可以考慮將遺囑執(zhí)行人列為首位遺囑管理人人選，第二位遺產(chǎn)管理人人選為處于先順位的法定繼承人，第三順位遺產(chǎn)管理人為基層自治組織。當(dāng)然，如同遺囑執(zhí)行人可以拒絕遺囑一樣，遺囑執(zhí)行人也可以拒絕遺產(chǎn)管理。

(四)建立無人承受遺產(chǎn)歸國(guó)家、集體所有的程序

我國(guó)《繼承法》第32條規(guī)定了無人繼承又無人受遺贈(zèng)的遺產(chǎn)即無人承受遺產(chǎn)的歸屬，但并沒有規(guī)定相應(yīng)的程序。

一方面，誰來代表國(guó)家行使所有權(quán)并不明確。從立法例上看，法國(guó)民法規(guī)定無人承受遺產(chǎn)由負(fù)責(zé)公產(chǎn)管理的行政機(jī)關(guān)管理(第809-1條);瑞士民法規(guī)定無人承受遺產(chǎn)歸屬于被繼承人最后住所地所在的州或歸屬于依州立法規(guī)定享有權(quán)利的鄉(xiāng)鎮(zhèn)(第466條)。筆者認(rèn)為，我國(guó)可以考慮由被繼承人死亡前最后住所地的基層人民政府代表國(guó)家行使接受遺產(chǎn)的權(quán)利。

另一方面，缺乏必要的尋找繼承人、遺產(chǎn)債權(quán)人和其他有權(quán)承受遺產(chǎn)人的程序。遺產(chǎn)歸國(guó)家和集體所有的前提是沒有繼承人、無人受遺贈(zèng)，也無遺贈(zèng)扶養(yǎng)協(xié)議和其他對(duì)遺產(chǎn)享有權(quán)利的人。也就是說，沒有被繼承人指定或者法定可以承受遺產(chǎn)的人。但在許多情況下，是否存在這些可以取得遺產(chǎn)的人短時(shí)間內(nèi)無法知曉。所以，各國(guó)和地區(qū)民法在無人承受遺產(chǎn)歸屬程序上都規(guī)定由法院或者接受遺產(chǎn)的國(guó)家機(jī)構(gòu)尋找繼承人、遺產(chǎn)債權(quán)人和其他可以承受遺產(chǎn)的人。至于尋找繼承人的程序，有的采用公示催告方式，有的采用公告方式。筆者認(rèn)為，我國(guó)繼承法應(yīng)做如下規(guī)定:(1)集體經(jīng)濟(jì)組織和基層人民政府應(yīng)當(dāng)采用公告的方式尋找繼承人、遺產(chǎn)債權(quán)人和其他有權(quán)承受遺產(chǎn)的人;①在特殊情況下，也可以借用民事訴訟法上的公示催告程序或者無主財(cái)產(chǎn)確認(rèn)程序?qū)ふ依^承人、遺產(chǎn)債權(quán)人和其他有權(quán)承受遺產(chǎn)的人。(2)公告應(yīng)當(dāng)在省級(jí)以上媒體發(fā)布，公告日期不能少于1年;(3)公告期滿發(fā)生如下后果:繼承人、遺產(chǎn)債權(quán)人或者其他有權(quán)承受遺產(chǎn)的人自知道或者應(yīng)當(dāng)知道公告開始之日起1年內(nèi)沒有申報(bào)，或者自公告結(jié)束之日起超過5年沒有申報(bào)的，喪失承受遺產(chǎn)的權(quán)利，遺產(chǎn)歸國(guó)家和集體經(jīng)濟(jì)組織所有;(4)集體經(jīng)濟(jì)組織或者基層人民政府沒有公告或者公告錯(cuò)誤的，造成有權(quán)承受遺產(chǎn)的人損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任;(5)遺產(chǎn)不足公告和分配遺產(chǎn)費(fèi)用的，可以不公告;(6)公告費(fèi)用從遺產(chǎn)中支付。

［1］［德］羅伯特·霍恩，海因·科茨，漢斯·G·萊塞.德國(guó)民商法導(dǎo)論［M］.楚建，譯.北京：中國(guó)大百科全書出版社，1996：215.

［2］梅仲協(xié).民法要義［M］.北京：中國(guó)政法大學(xué)出版社，1998：初版序.

［3］劉春茂.中國(guó)民法學(xué)·民法繼承［M］.北京：中國(guó)人民公安大學(xué)出版社，1990：530-540.