夫妻共有股權(quán)分割制度探析

王 彬 周海博

隨著我國資本市場的繁榮與發(fā)展，投資設(shè)立公司，持有公司股權(quán)的自然人越來越多，相應(yīng)地，在夫妻離婚財產(chǎn)分割案件中股權(quán)分割問題相伴而生，越顯突出。對這種以資本性為特征的財產(chǎn)權(quán)利能否作為夫妻共有財產(chǎn)分割、如何分割，我國現(xiàn)行的婚姻法與公司法均未作明確規(guī)定，盡管我國已經(jīng)出臺了一些與之相關(guān)的司法解釋，但仍遠不能滿足復雜現(xiàn)實之需要。

一、股權(quán)作為夫妻共有財產(chǎn)的認定

(一)股權(quán)能否作為夫妻共有財產(chǎn)

關(guān)于股權(quán)是否屬于夫妻共有財產(chǎn)的問題，在理論界和實務(wù)界尚存爭議。有的學者對此問題持否定態(tài)度，認為:“在夫妻共同財產(chǎn)中，夫妻共同共有的是股份的價值利益，而不是股權(quán)本身。非股東配偶在離婚時的財產(chǎn)分割中只能要求股東配偶一半的股份價值。”〔1〕有的學者對此問題持肯定態(tài)度:“對于股份，法無明文禁止，也應(yīng)當同樣作為夫妻共有財產(chǎn)，允許分割。”〔2〕還有的學者對此問題雖持肯定態(tài)度，認為股權(quán)能夠為夫妻共有，但“股權(quán)共有不是對股東權(quán)的所有內(nèi)容共有，也不是因為非股東配偶是‘潛在股東’而共有，而是對股東權(quán)的自益權(quán)或稱財產(chǎn)權(quán)共有”?！?〕

筆者認為，股權(quán)與普通財產(chǎn)一樣，能夠作為夫妻共同財產(chǎn)，且夫妻共有的范圍及于股權(quán)的全部，既包括自益權(quán)，也包括共益權(quán)。理由在于:其一，如前所述，股權(quán)在性質(zhì)上為財產(chǎn)權(quán)，無論是自益權(quán)，還是共益權(quán)，其最終目的均是追求財產(chǎn)利益，共益權(quán)的非財產(chǎn)性表征并不能否定股權(quán)的財產(chǎn)權(quán)本質(zhì);其二，股權(quán)具有非身份性。之所以有的學者主張股權(quán)不能成為夫妻的共有財產(chǎn)，主要依據(jù)即在于基于有限責任公司的人合性特質(zhì)而強調(diào)股權(quán)具有身份性。筆者認為此觀點有待商榷，有限責任公司雖介于股份有限公司與合伙企業(yè)之間，兼具資合與人合特征，但其作為具有獨立人格，承擔有限責任的組織形態(tài)，決定了有限責任公司資合的本質(zhì)，人合性僅是其附隨性特征，并僅在特定范圍內(nèi)予以表現(xiàn)，對股權(quán)性質(zhì)認定不具影響。另外，公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律規(guī)定，也說明了股權(quán)的可轉(zhuǎn)讓性和非身份性;其三，退一步講，即使股權(quán)具有身份性，公司其他股東與夫妻一方共同出資設(shè)立有限責任公司時，應(yīng)當對夫妻財產(chǎn)共有關(guān)系有所預見，如果未通過公司章程或其他協(xié)議的方式予以特別規(guī)定，即表明公司其他股東對非股東配偶作為“隱名股東”的默認，只不過該“隱名股東”的股東權(quán)利由作為“顯名股東”的配偶股東代為行使。從此種意義上講，即使股權(quán)具有身份性，股權(quán)也應(yīng)當是夫妻的共有財產(chǎn)。

(二)股權(quán)作為夫妻共有財產(chǎn)的具體認定

根據(jù)我國現(xiàn)行《婚姻法》第17條、18條、19條之規(guī)定，我國婚姻法系采用法定財產(chǎn)制與約定財產(chǎn)制相結(jié)合的夫妻財產(chǎn)制，其中，法定財產(chǎn)制為婚后所得共同制，學界通常稱之為夫妻共同財產(chǎn)制。所謂夫妻共同財產(chǎn)制即指在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，夫妻雙方或一方所得的財產(chǎn)，除法律規(guī)定或當事人另有約定外，均歸夫妻共同所有，夫妻對共同所有的財產(chǎn)，平等地享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利。夫妻約定財產(chǎn)制是指夫妻雙方以契約方式商定婚前財產(chǎn)或婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的歸屬、管理、使用、收益、處分及債務(wù)清償、婚姻解除時財產(chǎn)的清算等事項，并排除法定夫妻財產(chǎn)制適用的制度。因此，根據(jù)我國《婚姻法》及相關(guān)司法解釋的規(guī)定，夫妻共同共有的股權(quán)或股權(quán)收益包括以下幾種情形:

1.婚后以夫妻共同財產(chǎn)投資或買賣取得的股權(quán)?；橐鲫P(guān)系存續(xù)期間以夫妻共有財產(chǎn)為對價取得公司股權(quán)的方式主要有兩種:一種是夫妻一方或雙方以共同所有的財產(chǎn)進行投資，設(shè)立有限責任公司，成為公司股東，取得股權(quán);一種是夫妻一方或雙方以共同所有的財產(chǎn)購買有限責任公司股權(quán)，成為公司股東，取得相應(yīng)股權(quán)。通過上述兩種方式取得公司股權(quán)，盡管在形式上，公司股東名冊和公司登記機關(guān)記載的股東并非夫妻二人，或者即使記載了夫妻二人為公司股東并就所持股權(quán)比例進行了規(guī)定，但依據(jù)我國現(xiàn)行婚姻法規(guī)定，除有特別約定外，該股權(quán)仍為夫妻共同共有。

2.夫妻婚姻關(guān)系存續(xù)期間因繼承或接受贈與而獲得的共有股權(quán)。在婚姻關(guān)系存續(xù)期間一方或雙方繼承或接受贈與而取得的股權(quán)，是否為夫妻共同財產(chǎn)，應(yīng)區(qū)分情況認定。其一，對于在婚姻關(guān)系存續(xù)期間被繼承人、贈與人未明確表示股權(quán)只能由夫妻一方繼承或受贈與的，應(yīng)認定為夫妻共同股權(quán);其二，對于在婚姻關(guān)系存續(xù)期間被繼承人或贈與人明確表示股權(quán)只由夫妻中的一方繼承或受贈與的，應(yīng)認定為夫妻個人股權(quán)而不能認定為夫妻共有股權(quán);其三，對于在婚姻關(guān)系存續(xù)期間被繼承人或贈與人明確表示股權(quán)由夫妻雙方共同繼承或受贈與的，應(yīng)認定為夫妻共有股權(quán)。

3.夫妻雙方約定為二人共同所有的股權(quán)。如前所述，我國婚姻法不僅規(guī)定了法定財產(chǎn)制，還規(guī)定了約定財產(chǎn)制，約定財產(chǎn)制能夠排斥法定財產(chǎn)制的適用。具體包括兩種情形，其一，夫妻雙方以書面協(xié)議的方式約定婚前一方所持的股權(quán)，歸夫妻雙方共同所有的;其二，夫妻雙方以書面協(xié)議的方式約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間用夫妻一方以個人財產(chǎn)出資設(shè)立公司或購買股份所得的股權(quán)，歸夫妻雙方共同所有的。

二、夫妻共有股權(quán)分割的正當性

(一)域外夫妻共有股權(quán)分割制度的立法考察

綜觀大陸法系和英美法系的各國公司立法，對夫妻離婚的股權(quán)分割問題僅有法國予以專門規(guī)定?！斗▏淌鹿痉ā返?23－13條規(guī)定:“公司股份得通過繼承自由轉(zhuǎn)移，或者對夫妻共同財產(chǎn)進行清算的情況下，在夫妻之間自由轉(zhuǎn)移，并且可以在夫妻之間，尊、卑直系親屬之間自由轉(zhuǎn)讓。但是，公司章程可以規(guī)定，股東的配偶、繼承人、直系尊、卑親屬只有只要依照章程規(guī)定的條件獲得認可，始能成為股東?！薄?〕其他國家如德國、日本、英國、美國并沒有像法國公司法那樣對夫妻共同股權(quán)分割作出專門的規(guī)定，而只是規(guī)定了股權(quán)轉(zhuǎn)讓的一般性規(guī)定。從各國公司立法態(tài)度可以推知，夫妻離婚時的股權(quán)分割應(yīng)當遵循公司法中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定。

為什么出現(xiàn)如此鮮明的立法差異呢?通過考察這些國家的婚姻立法，筆者發(fā)現(xiàn)，這與各國婚姻法采取的夫妻財產(chǎn)制有關(guān)，現(xiàn)代夫妻財產(chǎn)制包括法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制兩種形式，法定財產(chǎn)制又分為共同財產(chǎn)制、①共同財產(chǎn)制是指除個人財產(chǎn)外，夫妻的全部或部分財產(chǎn)歸雙方共同所有，在婚姻關(guān)系終止時才加以分割。分別財產(chǎn)制、②分別財產(chǎn)制是指夫妻婚前、婚后所得財產(chǎn)均歸各自所有，各自獨立行使管理、使用、收益和處分權(quán)。聯(lián)合財產(chǎn)制③聯(lián)合財產(chǎn)制是指婚姻成立后，夫妻各自享個人財產(chǎn)的所有權(quán)，但將夫妻財產(chǎn)聯(lián)合在一起由夫管理。在婚姻關(guān)系終止時，妻的財產(chǎn)由妻本人收回或其繼承人繼承。三種類型。在大陸法系，法國婚姻法同時采用法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制，其中，法定財產(chǎn)制系采夫妻共同財產(chǎn)制，④參見《法國民法典》第1401條、1402條規(guī)定。這與我國完全相同。大陸法系的另一個國家——德國雖與法國相同，也采取法定財產(chǎn)制和約定財產(chǎn)制的立法模式，但德國的法定財產(chǎn)制系采聯(lián)合財產(chǎn)制。⑤參見《德國民法典》第1363條第2款規(guī)定。日本婚姻法中的法定財產(chǎn)制系采用分別財產(chǎn)制。英美法系國家的立法以制定法或判例法為主要特征，故有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的規(guī)定，主要集中于各國的判例法或制定法中。英國的法定夫妻財產(chǎn)制采用的是分別財產(chǎn)制，而美國各州立法的法定財產(chǎn)制也多采分別財產(chǎn)制?！?〕

通過上述分析可知，除法國外的其他國家，夫妻一方在婚姻存續(xù)期間購買的股權(quán)，在未約定共有的情形下，則是“誰出資、誰所有”。因此，在這些國家，夫妻離婚時一般不涉及共有股權(quán)分割問題，配偶一方欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)給另一方，與一般意義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓無異，故公司法實無特別規(guī)制的必要。

(二)夫妻共有股權(quán)分割的正當性

1.夫妻雙方對股權(quán)的共有是股權(quán)分割的前提要件

夫妻共有股權(quán)能否予以分割，首先要取決于夫妻共有股權(quán)的認定，即只有股權(quán)被界定為夫妻共同財產(chǎn)，夫妻雙方共同擁有股份的所有權(quán)，非股東配偶或夫妻雙方均為股東的配偶一方可基于民法上的共有關(guān)系請求分割“共有物”，因此，夫妻雙方對股權(quán)的共有關(guān)系的認定為股權(quán)分割提供了法理依據(jù)。

2.股權(quán)的可讓與性使夫妻共有股權(quán)分割成為可能

受各方面因素的綜合影響，旅游地的旅游接待人次在不同的時間段上會表現(xiàn)出一定的變化.在回答開放式問題：“如果能夠來蜀岡-瘦西湖風景名勝區(qū)旅游，您會選擇在幾月份來？”時，48.5%的海外游客選擇5月，21.6%的海外游客選擇10月，選擇7月和4月的海外游客分別占10.9%和8.7%，選擇其他月份的游客占10.3%.外國人客流高峰出現(xiàn)在5月和7月；港澳同胞客流高峰出現(xiàn)在5月和10月；臺灣同胞客流高峰出現(xiàn)在4月、5月和10月.

股權(quán)作為典型的資本權(quán)，流轉(zhuǎn)性是其突出特征，各國公司立法均對股權(quán)轉(zhuǎn)讓予以明確規(guī)定，不僅允許股權(quán)全部轉(zhuǎn)讓，還允許股權(quán)全部分轉(zhuǎn)讓，不僅允許股權(quán)在股東之間轉(zhuǎn)讓，而且還允許股權(quán)轉(zhuǎn)讓給股東之外的第三人。夫妻共有股權(quán)的分割實質(zhì)上是特殊的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，此種意義上，夫妻共有股權(quán)可以分割。

3.有限責任公司的人合性并非夫妻共有股權(quán)分割的障礙

之所以有的學者認為夫妻共有股權(quán)不能分割或者股權(quán)分割要經(jīng)公司其他股東同意，其理論依據(jù)即在于夫妻共有股權(quán)的分割要遵守公司法關(guān)于有限責任公司人合性的維護。筆者認為此觀點有待商榷，其一，涉案股權(quán)既然被認定為夫妻共有，該股權(quán)分割即不涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓與股東變更問題，對有限責任公司人合性沒有影響;其二，夫妻共有股權(quán)分割可視為股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓，通說認為，股權(quán)內(nèi)部轉(zhuǎn)讓并不影響有限責任公司的人合性。因此，有限責任公司的人合性并非夫妻共有股權(quán)分割的障礙。

三、夫妻共有股權(quán)分割的原則

為了便于人民法院正確處理夫妻共有股權(quán)分割問題，有必要將有限責任公司股權(quán)的特殊性與婚姻家庭關(guān)系的特點結(jié)合起來考察和分析，并提煉出可行的規(guī)則，以指導審判實踐。筆者認為，人民法院除應(yīng)當堅持婚姻法所規(guī)定的男女平等、照顧子女和女方利益、照顧無過錯方等基本原則外，還應(yīng)堅持以下原則:

(一)協(xié)商原則

依據(jù)《民事訴訟法》的規(guī)定，法院調(diào)解是離婚案件的必經(jīng)程序?！痘橐龇ā芬惨?guī)定離婚時夫妻共同財產(chǎn)首先應(yīng)當由雙方協(xié)議處理。因此，對于夫妻共有股權(quán)分割及經(jīng)濟補償?shù)葐栴}也應(yīng)由夫妻雙方自行協(xié)商或由人民法院主持調(diào)解，盡量達成一致意見，只要不違背法律和社會公德，有利于矛盾的解決，人民法院應(yīng)予以認可。但協(xié)商不成的，應(yīng)及時依法判決。

(二)均分原則

在公司實踐中，涉案夫妻共有股權(quán)存在形式比較復雜，例如，有的是夫妻一方與他人共同組建有限責任公司，夫妻一方或雙方被登記為公司股東。有的是夫妻雙方與他人共同組建有限責任公司，夫妻一方或雙方被登記為公司股東。有的是夫妻二人共同組建有限責任公司，不存在其他股東。上述情形中，盡管公司登記對外公示的夫妻二人所持股權(quán)比例可能不盡一致，甚至有時僅登記夫妻一方為公司股東，但在夫妻離婚分割股權(quán)時，除非有其他證據(jù)證明，否則不宜認定公司登記內(nèi)容為夫妻雙方對股權(quán)比例分配的真實意思表示，人民法院應(yīng)依據(jù)夫妻共有關(guān)系處理規(guī)則，均等分割股權(quán)給夫妻雙方。

(三)補償原則

在夫妻共有股權(quán)分割中，雙方協(xié)商或人民法院判決股權(quán)歸夫妻一方所有的，為保護另一方當事人的合法權(quán)益，應(yīng)由股權(quán)獲取方給予對方合理的經(jīng)濟補償。經(jīng)濟補償?shù)暮诵脑谟诤侠泶_定股權(quán)價值。由于股權(quán)具有資本權(quán)的屬性，股權(quán)價值是個變量，與公司經(jīng)營狀況以及其他因素有關(guān)，因此，對股權(quán)價格的評估，應(yīng)是理論界與實務(wù)界重點關(guān)注的問題。

四、我國夫妻共有股權(quán)分割制度的健全與完善

(一)我國夫妻共有股權(quán)分割存在的問題

縱觀我國公司立法，舊公司法與新公司均未對離婚時夫妻共有股權(quán)分割做出明確規(guī)定，僅有2004年4月1日起施行的最高人民法院《關(guān)于適用〈中華人民共和國婚姻法〉若干問題的解釋 (二)》 (以下簡稱《解釋 (二)》)第16條涉及到此問題。筆者認為我國相關(guān)立法存在以下問題:

1.相關(guān)立法對夫妻共有股權(quán)分割未給予足夠重視

夫妻共有股權(quán)分割涉及的法律主要是公司法和婚姻法，然而這兩部法律均未對該問題進行規(guī)范。新公司法占用一章篇幅對有限責任公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓進行了專門規(guī)定，其中公司法73條、75條、76條分別就股權(quán)的強制執(zhí)行、異議股東股份回購請求權(quán)、股權(quán)繼承進行了具體規(guī)定。毋庸置疑，夫妻共有股權(quán)分割與股權(quán)的強制執(zhí)行、基于異議股東股份回購請求權(quán)發(fā)生的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)繼承相似，均非基于當事人自由意志而發(fā)生，均屬股權(quán)轉(zhuǎn)讓的特殊形式，并且在公司實踐中基于夫妻離婚而分割股權(quán)的案例經(jīng)常發(fā)生。公司法對此問題未予規(guī)定實乃一大遺憾。另外，2001年修訂的《婚姻法》也未對夫妻婚姻存續(xù)期間的股權(quán)歸屬、離婚時的股權(quán)分割作出明確規(guī)定。

2.關(guān)于夫妻共有股權(quán)分割的司法解釋有待商榷

盡管最高人民法院頒布《解釋 (二)》對夫妻共有股權(quán)分割進行了規(guī)范，但仍存在一些問題:其一，《解釋(二)》第16條對夫妻共有股權(quán)分割的規(guī)定范圍狹窄。一個是該解釋只涉及夫妻雙方對于股權(quán)分割協(xié)商一致的情形，而對于協(xié)商不成的處理卻沒有給出答案。另一個是該解釋只涉及夫妻一方為有限責任公司股東情形，而未對夫妻雙方為公司股東情形予以規(guī)定;其二，如前所述，夫妻共有股權(quán)分割并非真正意義上的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，本質(zhì)上是“共有物”的分割，并未涉及有限責任公司的人合性，何談其他股東的同意權(quán)與優(yōu)先購買權(quán);其三，《解釋 (二)》第16條是基于舊公司法關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓相關(guān)規(guī)定而設(shè)置的，隨著新公司法的修訂，其條文的效力性顯而易見。

(二)夫妻共有股權(quán)分割制度的完善

1.確立股權(quán)共有制度

在公司實踐中，股權(quán)共有關(guān)系大量存在，如基于夫妻關(guān)系、家庭關(guān)系、合伙關(guān)系、繼承關(guān)系、共同購買關(guān)系等均可能產(chǎn)生股權(quán)共有法律關(guān)系。我國新公司法并沒有關(guān)于股權(quán)共有關(guān)系問題的規(guī)定，這勢必存在與《民法通則》、《合伙企業(yè)法》、《婚姻法》等法律規(guī)定的共有制度銜接不當問題。因此，筆者認為，在我國公司法中有必要確立股權(quán)共有制度，具體條文設(shè)計可借鑒我國臺灣地區(qū)《公司法》第160條關(guān)于股份共有關(guān)系的規(guī)定，①我國臺灣地區(qū)《公司法》第160條規(guī)定:“股份為數(shù)人共有者，其共有人應(yīng)推定一人行使股東之權(quán)利。股份共有人，對于公司負連帶繳納股款之義務(wù)?！痹诮窈蟮墓痉ㄐ薷闹性鲈O(shè)股權(quán)共有制度的內(nèi)容:其一，在有限責任公司和股份有限公司股權(quán) (股份)轉(zhuǎn)讓章節(jié)對法定的共有關(guān)系情形做出列舉式規(guī)定;其二，對共有關(guān)系情形中的股權(quán)行使、股權(quán)分割等具體事項予以規(guī)定。

2.設(shè)置專項條款對夫妻共有股權(quán)分割予以規(guī)定

針對前述我國夫妻共有股權(quán)分割中存在的問題，筆者認為，我國公司法有必要建構(gòu)夫妻共有股權(quán)分割制度，為法院準確司法裁判提供法律依據(jù)。如前所述，筆者認為就夫妻共有股權(quán)分割本身來講，本質(zhì)上并未發(fā)生股權(quán)轉(zhuǎn)讓，僅是“共有物”的分割而已，無需設(shè)置其他股東同意程序，但在分割股權(quán)時，配偶一方欲轉(zhuǎn)讓股權(quán)時，則應(yīng)當遵守公司法72條的股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則。因此，在未來公司修改之時，筆者建議可借鑒法國公司法關(guān)于夫妻共有股權(quán)分割的規(guī)定，設(shè)置專項條款對夫妻共有股權(quán)分割制度予以規(guī)定，該條款可規(guī)定為:“夫妻離婚分割共有股權(quán)時，除公司章程另有規(guī)定外，可在夫妻之間自由轉(zhuǎn)讓。”

3.確立股權(quán)價值評估機制

在夫妻共有股權(quán)具體分割中，經(jīng)常出現(xiàn)依協(xié)議或法院判決致全部股權(quán)歸屬一方所有情形，依據(jù)公平原則，取得股權(quán)一方應(yīng)當對放棄股權(quán)一方予以對等補償。由于有限責任公司具有閉鎖性，決定了該種類型公司股權(quán)價值的確定缺乏諸如股份有限公司尤其是上市公司那樣的市場參照系，因此，能否實現(xiàn)對等補償，關(guān)鍵在于股權(quán)價值的確定，對此我國相關(guān)法律并未作出明確規(guī)定。筆者建議在今后的公司法修訂和完善中，應(yīng)當設(shè)置股權(quán)價值評估機制，可依如下思路予以建構(gòu):其一，由夫妻雙方協(xié)議確定股權(quán)價值或夫妻雙方共同聘請專業(yè)評估機構(gòu)進行評估作價;其二，夫妻雙方或一方請求人民法院指定評估機構(gòu)進行評估作價。

〔1〕楊青，郭穎.離婚案件股權(quán)分割的法律分析〔J〕.求索，2005，(12).

〔2〕孫年華，劉金波.股權(quán)應(yīng)當屬于夫妻共同財產(chǎn)〔J〕.政法論叢，1998，(6).

〔3〕王建東，毛亞敏.離婚訴訟之公司股權(quán)分割問題探討〔J〕.法學，2007，(5).

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