從一則案例談外貿(mào)公司風(fēng)險(xiǎn)識(shí)別與防范

查貴勇

(上海海關(guān)學(xué)院，上海201204)

一、案情介紹

(一)合同訂立

2005年12月，我國某出口商與越南一進(jìn)口商簽署外貿(mào)訂單，金額:306124.24美元;國際貿(mào)易術(shù)語:EXW;交貨時(shí)間:2007年 4月30日(EX－FACTORY DATE)。2006年10月，出口商與國內(nèi)一工廠簽訂內(nèi)貿(mào)合同，金額:2083176元人民幣;包裝:木箱且符合海運(yùn)要求;交貨時(shí)間:2007年4月20日前，需方自提;結(jié)算:憑增值稅發(fā)票付全款。

(二)合同履行

2007年2月，出口商與某木箱廠簽訂合同，約定由木箱廠提供木箱并包裝;3月工廠完工，產(chǎn)品經(jīng)進(jìn)出口商聯(lián)檢合格;4月4日，木箱廠自帶材料到工廠制作木箱并包裝;4月5日，出口商支付包裝費(fèi)119200元;4月10日，出口商申報(bào)出口，金額306124.24美元，貿(mào)易術(shù)語CIF越南;4月10日，進(jìn)口商、出口商到工廠檢驗(yàn)包裝，發(fā)現(xiàn)木箱包裝不適合海運(yùn)，遂委托江蘇省某包裝廠進(jìn)行包裝加固，發(fā)生加固費(fèi)15440元，商檢費(fèi)5000元(無發(fā)票);2007年4月11日，出口商支付從工廠到上海港的內(nèi)陸運(yùn)費(fèi)35000元;4月19日，出口商支付海運(yùn)費(fèi)32500美元，港雜費(fèi)23200元;4月20日，貨物通過班輪出運(yùn)，提單顯示，托運(yùn)人:出口商代理進(jìn)口商;收貨人:憑指示(TO ORDER);通知人:越南電力公司水電站項(xiàng)目管理部;裝運(yùn)港:上海港;卸貨港:越南海防港;運(yùn)費(fèi):預(yù)付。貨到目的港后，因通知人未及時(shí)辦理清關(guān)業(yè)務(wù)，導(dǎo)致滯港。2007年6月10日—22日，出口商業(yè)務(wù)員因此業(yè)務(wù)赴越南，差旅費(fèi)共計(jì)11327.50元。

(三)進(jìn)口商付款

進(jìn)口商在2006年9月、2007年5月和6月分別付款50000美元、50000美元和204004美元，合計(jì)金額304004美元。

(四)出口商付款

截至2007年7月，出口商向工廠付款合計(jì)1966297.60元;考慮到部分費(fèi)用未得到補(bǔ)償(如加固費(fèi)、商檢費(fèi)、差旅費(fèi)、匯率損失)和進(jìn)口商拖欠貨款2120.24美元等，故拖欠工廠貨款116878.40元未支付。

(五)主要爭議

2009年7月，工廠與進(jìn)出口商協(xié)商，要求1周內(nèi)支付近12萬元欠款;進(jìn)口商則以已全額付款為由要求出口商在1周內(nèi)支付該欠款;出口商則認(rèn)為，因第4點(diǎn)所列費(fèi)用未能有效補(bǔ)償，公司承受額外損失，所以不能支付該欠款，如果上述費(fèi)用得到合理補(bǔ)償，其將毫不延遲地向工廠支付欠款。

二、案例爭議關(guān)鍵點(diǎn)

(一)貿(mào)易術(shù)語

外貿(mào)合同貿(mào)易術(shù)語為EXW，且在交貨條款“Delivery”處顯示“EX－Factory Date”，但出口商商業(yè)發(fā)票卻為“CIFDANANG”，存在差異。

根據(jù)《INCOTERMS2000》，EXW(Ex Work+ 指定地點(diǎn))是指賣方在其所在地或其他指定地點(diǎn)將貨物交給買方處置時(shí)，即完成交貨;賣方無須辦理出口清關(guān)手續(xù)或?qū)⒇浳镅b上運(yùn)輸工具;如指定地點(diǎn)未約定具體交貨點(diǎn)，或有若干交貨點(diǎn)可選擇，賣方有權(quán)選擇最適合其的交貨點(diǎn);買方承擔(dān)在賣方所在地受領(lǐng)貨物的費(fèi)用和風(fēng)險(xiǎn);承擔(dān)自交貨時(shí)起的貨物滅失或損壞等一切風(fēng)險(xiǎn)。

在CIF術(shù)語下，如果貨物在裝運(yùn)港已越過船舷，則交貨已完成，且交貨后貨物滅失和損壞的風(fēng)險(xiǎn)以及額外費(fèi)用均由買方承擔(dān)。賣方須承擔(dān)交貨前貨物損壞或滅失的一切風(fēng)險(xiǎn)，支付至目的港的運(yùn)費(fèi)及其他費(fèi)用、出口海關(guān)手續(xù)費(fèi)、關(guān)稅、其他稅費(fèi)及根據(jù)運(yùn)輸合同規(guī)定應(yīng)支付的費(fèi)用;辦理海運(yùn)保險(xiǎn)并支付保險(xiǎn)費(fèi)，辦理貨物出口清關(guān)。買方須承擔(dān)交貨后貨物損壞或滅失的一切風(fēng)險(xiǎn)，支付交貨時(shí)起直至目的港的一切費(fèi)用、運(yùn)輸合同規(guī)定的駁船費(fèi)和碼頭費(fèi)在內(nèi)的卸貨費(fèi)，支付未按規(guī)定通知賣方所發(fā)生的額外費(fèi)用、進(jìn)口海關(guān)手續(xù)、關(guān)稅及其他稅費(fèi)、過境費(fèi)等。因此，CIF和EXW術(shù)語對(duì)買賣雙方責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用的劃分存在巨大差距，如本案中的海運(yùn)費(fèi)、裝運(yùn)港港雜費(fèi)和到裝運(yùn)港的內(nèi)陸運(yùn)費(fèi)等。對(duì)此，出口商與進(jìn)口商均承認(rèn)，在磋商過程中，雙方一直使用CIF術(shù)語，最終確定的價(jià)格亦是CIF價(jià);但因進(jìn)口商疏忽，訂單雖采用EXW術(shù)語，但價(jià)格仍是CIF價(jià);而出口商審核訂單時(shí)亦未注意到該問題，就以CIF進(jìn)行制單和報(bào)關(guān)。

(二)包裝費(fèi)、加固費(fèi)和商檢費(fèi)

內(nèi)貿(mào)合同約定:木箱包裝且符合海運(yùn)要求。即工廠須用木箱包裝，并符合海運(yùn)要求。案例卻顯示:包裝合同由出口商與某木箱廠簽訂，包裝費(fèi)由出口商支付，即實(shí)際由出口商負(fù)責(zé)包裝，并承擔(dān)因包裝不足所引發(fā)的責(zé)任(加固費(fèi)及加固材料的商檢費(fèi))，而非按合同規(guī)定由工廠包裝，并滿足海運(yùn)要求。工廠解釋如下:初始報(bào)價(jià)包含包裝費(fèi)，總金額2373176元，但進(jìn)口商以包裝費(fèi)(29萬元)過高為由，要求改為由木箱廠負(fù)責(zé)包裝，合同總額降為2083176元。對(duì)此解釋，進(jìn)口商予以否認(rèn)。

(三)出口商赴越南差旅費(fèi)

根據(jù)《INCOTERMS2000》，無論是 EXW 還是 CIF，在目的港發(fā)生的費(fèi)用都應(yīng)由買方承擔(dān)。本案中，由于通知人在目的港沒有協(xié)助辦理清關(guān)，導(dǎo)致滯港并產(chǎn)生額外費(fèi)用。出口商為盡快完成貨物進(jìn)口清關(guān)，降低損失，親赴越南協(xié)助處理相關(guān)事務(wù)，發(fā)生差旅費(fèi)。根據(jù)《INCOTERMS2000》，該差旅費(fèi)應(yīng)由進(jìn)口商負(fù)擔(dān)。但進(jìn)口商方稱:出口商赴越南出差并未獲其同意，亦未承諾承擔(dān)相關(guān)費(fèi)用，故該行為屬出口商單方面行為，由此產(chǎn)生的費(fèi)用應(yīng)由出口商承擔(dān)。

(四)實(shí)收外匯與訂單金額差額

本案中，出口商指出:雙方訂單總額為306124.24美元，進(jìn)口商實(shí)際支付304004美元，拖欠2120.24美元，因此要求進(jìn)口商支付余款。進(jìn)口商解釋:當(dāng)初協(xié)商價(jià)格為304004美元，其總公司備案文件中亦有明確記載，但不知為何，訂單總額卻為306124.24美元?？偣緝H批準(zhǔn)按備案金額付款，導(dǎo)致貨款拖欠2120.24美元，其無法支付該筆多余貨款。

(五)匯兌損失

本案中，外貿(mào)合同訂立于2005年12月，但貨款支付在2006年9月、2007年5月和2007年6月。期間，人民幣大幅升值，給出口商造成匯兌損失。根據(jù)《合同法》和慣例，買賣雙方應(yīng)各自承擔(dān)因匯率變動(dòng)造成的風(fēng)險(xiǎn)和損失，除非合同另有約定，即本案中人民幣升值所造成的損失應(yīng)由出口商承擔(dān)。但出口商解釋說:當(dāng)初進(jìn)出口商簽訂有包含一般交易條件(general terms and conditions)的總合同，其中第6款規(guī)定:如相對(duì)于合同訂立日，支付日匯率變動(dòng)在0.05個(gè)點(diǎn)范圍內(nèi)(即合同訂立時(shí)匯率±0.05)，按合同金額結(jié)算;如波動(dòng)超過該幅度，則按新匯率重新核算合同價(jià)款并結(jié)算，進(jìn)口商對(duì)該條款完全確認(rèn)。故出口商根據(jù)該條款核算出的匯率損失近2萬元應(yīng)由進(jìn)口商補(bǔ)償。

三、案例爭議關(guān)鍵點(diǎn)分析及建議

(一)關(guān)于貿(mào)易術(shù)語

合同中雖顯示訂單為EXW術(shù)語，出口商實(shí)際以CIF術(shù)語報(bào)關(guān)，辦理貨物從工廠到上海港的內(nèi)陸運(yùn)輸、海上運(yùn)輸和保險(xiǎn)，并支付相關(guān)費(fèi)用，但并不能據(jù)此認(rèn)定該合同性質(zhì)已發(fā)生變化。根據(jù)《INCOTERMS2000》，在EXW術(shù)語下，賣方可根據(jù)買方的委托，代辦出口清關(guān)、內(nèi)陸運(yùn)輸、海上運(yùn)輸與保險(xiǎn)等事宜，但風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用均需由買方承擔(dān)。即使買方?jīng)]有委托賣方代辦上述事宜，也只能認(rèn)定為賣方超越界限履行職責(zé)，而不能就此判定合同性質(zhì)發(fā)生變更。因此，本案仍是EXW合同，應(yīng)按EXW術(shù)語劃分買賣雙方在貨物交接中的責(zé)任、風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用。但考慮到該案的具體實(shí)情和雙方多年友好的業(yè)務(wù)關(guān)系，出口商同意按CIF術(shù)語進(jìn)行處理。

(二)關(guān)于包裝費(fèi)、加固費(fèi)和商檢費(fèi)

鑒于內(nèi)貿(mào)合同約定:木箱包裝符合海運(yùn)要求，因此工廠須負(fù)責(zé)貨物包裝及其衍生的責(zé)任與風(fēng)險(xiǎn);工廠雖解釋:因進(jìn)口商嫌包裝費(fèi)過高，逐改為委托木箱廠負(fù)責(zé)包裝，合同總金額亦相應(yīng)降低，所以無須承擔(dān)包裝責(zé)任與費(fèi)用;但工廠不能提供書面證據(jù)或其他有效證據(jù)予以證明。因此，出口商堅(jiān)持按內(nèi)貿(mào)合同進(jìn)行處理，即工廠承擔(dān)貨物包裝及其衍生的責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)與費(fèi)用，包括包裝費(fèi)、加固費(fèi)和商檢費(fèi)等;但因出口商不能提供商檢費(fèi)5000元發(fā)票以證明真實(shí)性，所以工廠不承擔(dān)商檢費(fèi)。后經(jīng)過多方調(diào)查取證，最終查明原因是進(jìn)口商業(yè)務(wù)員伙同出口商業(yè)務(wù)員私下將貨物包裝由工廠轉(zhuǎn)給第三方，同時(shí)調(diào)整過內(nèi)貿(mào)合同總金額，而包裝合同簽訂、包裝費(fèi)支付等均通過出口商業(yè)務(wù)員私下辦理。

(三)關(guān)于赴越南差旅費(fèi)

根據(jù)《INCOTREMS2000》，本案中出口商赴越南差旅費(fèi)應(yīng)由進(jìn)口商負(fù)擔(dān);出口商雖不能證明已獲進(jìn)口商同意及其承擔(dān)費(fèi)用的承諾，但出口商的初衷是盡快處理問題以防止風(fēng)險(xiǎn)、損失擴(kuò)大及最大限度保護(hù)進(jìn)口商的利益，屬善意行為，不應(yīng)承擔(dān)由此而發(fā)生的合理費(fèi)用。因此，該差旅費(fèi)應(yīng)由進(jìn)口商承擔(dān)。

(四)關(guān)于實(shí)收外匯與訂單金額差額

雖然進(jìn)口商提出當(dāng)初協(xié)商價(jià)格確為304004美元，且其總公司備案文件中亦有明確記載，但該文件相對(duì)于外貿(mào)訂單而言無任何抗辯力，且進(jìn)口商不能提供證據(jù)證實(shí)出口商同意按304004美元進(jìn)行履約。因此，進(jìn)口商應(yīng)按訂單金額支付貨款，即進(jìn)口商須補(bǔ)付余款。

(五)關(guān)于匯兌損失

本案中，從合同訂立日到貨款支付日間，人民幣大幅升值，導(dǎo)致出口商大額匯兌損失，按進(jìn)出口商簽訂的總合同第6款核算的匯兌損失19364元人民幣應(yīng)由進(jìn)口商另行補(bǔ)償給出口商。

四、案件最終處理結(jié)果

(一)考慮到包裝費(fèi)用確實(shí)已從工廠初始報(bào)價(jià)中扣除，但因工作疏忽，工廠誤將包裝條款訂立在內(nèi)貿(mào)合同中，且進(jìn)出口商業(yè)務(wù)員存在主觀故意，考慮到三方長期友好合作關(guān)系，包裝費(fèi)和加固費(fèi)由三方均攤。

(二)進(jìn)口商承擔(dān)匯兌損失、差旅費(fèi)、合同價(jià)款差額，連同其應(yīng)分?jǐn)偟陌b費(fèi)和加固費(fèi)，統(tǒng)一按付款之時(shí)的匯率換算成美元，于5個(gè)工作日內(nèi)付給出口商。

(三)出口商承擔(dān)無發(fā)票的5000元商檢費(fèi)，并在收到進(jìn)口商貨款之日起3個(gè)工作日內(nèi)，扣除工廠應(yīng)承擔(dān)的包裝費(fèi)和加固費(fèi)，將所欠余款支付給工廠。

五、案例評(píng)析與啟示

(一)重視員工專業(yè)知識(shí)與素質(zhì)的培養(yǎng)

本案中，貿(mào)易術(shù)語使用混亂，表明進(jìn)出口商對(duì)《INCOTERMS2000》等專業(yè)知識(shí)欠缺，更未意識(shí)到術(shù)語的變更將導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用劃分的巨大變化，特別是出口商在未獲進(jìn)口商同意的情況下即赴目的港處理問題，充分顯示其缺乏外貿(mào)實(shí)務(wù)知識(shí)，特別是貿(mào)易術(shù)語的相關(guān)專業(yè)知識(shí)。對(duì)待突發(fā)問題，出口商的最優(yōu)方案是及時(shí)告知進(jìn)口商其做法的不當(dāng)及可能引發(fā)的嚴(yán)重后果，再表明己方能提供的幫助和服務(wù)，并特別強(qiáng)調(diào)無論己方提供幫助和服務(wù)與否，所產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)和費(fèi)用均由進(jìn)口商承擔(dān);然后再根據(jù)進(jìn)口商的指示采取行動(dòng)，以避免不必要的糾紛。同時(shí)《INCOTERMS》《跟單信用證統(tǒng)一慣例》《國際商會(huì)銀行委員會(huì)意見匯編》等將隨著國際貿(mào)易發(fā)展而不斷修訂，進(jìn)而對(duì)企業(yè)經(jīng)營提出更高的要求和挑戰(zhàn)。因此，外貿(mào)企業(yè)應(yīng)不斷適時(shí)組織員工參加學(xué)習(xí)與培訓(xùn)，以充實(shí)專業(yè)知識(shí)和提升素質(zhì)。

(二)重視員工職業(yè)道德的塑造

本案中，貿(mào)易術(shù)語使用混亂、包裝爭議的出現(xiàn)在一定程度上亦歸因于業(yè)務(wù)員的粗心和職業(yè)道德的缺失，特別是業(yè)務(wù)員對(duì)包裝問題的擅自處理更揭露行業(yè)職業(yè)道德危機(jī)。因此，企業(yè)在注重員工專業(yè)素質(zhì)和技能培養(yǎng)的同時(shí)，更要注重員工職業(yè)道德的塑造，創(chuàng)建并培育良好的企業(yè)文化，增強(qiáng)員工的認(rèn)同度，提高員工對(duì)職位和企業(yè)的忠誠度，嚴(yán)格把關(guān)各業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)，以降低風(fēng)險(xiǎn)。

(三)建立風(fēng)險(xiǎn)防控機(jī)制

本案中，如果涉案企業(yè)建有完善的風(fēng)險(xiǎn)管控制度并嚴(yán)格執(zhí)行，則主要爭議發(fā)生環(huán)節(jié)都可避免。因此，企業(yè)可通過專家顧問確定企業(yè)主要風(fēng)險(xiǎn)環(huán)節(jié)(如價(jià)格核算、合同簽訂、租船訂艙、報(bào)檢報(bào)關(guān)、貨款結(jié)算等)，每周確定固定時(shí)間(一般為周一上午)由企業(yè)負(fù)責(zé)人或部門經(jīng)理召開例會(huì)，匯報(bào)和聽取上周業(yè)務(wù)進(jìn)展、問題及解決情況，特別是主要風(fēng)險(xiǎn)環(huán)節(jié)的完成情況，并確定本周工作任務(wù)和要點(diǎn)，如此可在很大程度上預(yù)防風(fēng)險(xiǎn)，降低損失。另外，企業(yè)還可借助外部力量來監(jiān)督企業(yè)運(yùn)營，如與相關(guān)單位(特別是高校)開展產(chǎn)學(xué)研合作、聘請(qǐng)專家學(xué)者擔(dān)當(dāng)業(yè)務(wù)顧問等，負(fù)責(zé)把關(guān)主要風(fēng)險(xiǎn)環(huán)節(jié)以規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)。

(四)建立員工誠信檔案

該案中，進(jìn)出口企業(yè)業(yè)務(wù)員出于各自私利，擅改內(nèi)貿(mào)合同，致使包裝變更產(chǎn)生的17萬元的差價(jià)去向不明，充分說明兩個(gè)業(yè)務(wù)員的職業(yè)道德存在缺失，而針對(duì)這一情況買賣雙方均沒有約束手段進(jìn)行追償，如果運(yùn)用法律手段進(jìn)行維權(quán)，成本與收益恐難以平衡。如果能建立個(gè)人誠信檔案，將業(yè)務(wù)員的違法違規(guī)行為記錄在案，則會(huì)對(duì)其今后的再就業(yè)及發(fā)展形成有效制約，從而在一定程度上有利于規(guī)范員工職業(yè)操守，提升職業(yè)道德，進(jìn)而改善社會(huì)信用水平和經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率。

(五)建立匯率風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制

本案中，我國出口商通過與國外進(jìn)口商簽訂一般交易條款將絕大部分匯率風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)嫁給進(jìn)口商。但實(shí)際上，企業(yè)訂立如此具有優(yōu)勢(shì)的避險(xiǎn)條款難度很大，因此，在人民幣匯率波動(dòng)已成常態(tài)化的趨勢(shì)下，企業(yè)應(yīng)加快建立匯率風(fēng)險(xiǎn)控制機(jī)制，勇于嘗試更多匯率風(fēng)險(xiǎn)規(guī)避措施，如縮短收匯期、簽訂保值條款或價(jià)格調(diào)整條款、開展外匯遠(yuǎn)期或期權(quán)交易或掉期交易、嘗試人民幣結(jié)算、外匯配對(duì)管理法和投保貨幣險(xiǎn)等。

［1］國際商會(huì).INCOTERMS2000(2000年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則)［M］.北京:中信出版社，2000.

［2］國務(wù)院法制辦公室編.中華人民共和國合同法(實(shí)用版)［M］.中國法制出版社，2012.

［3］法律出版社法規(guī)中心編.中華人民共和國合同法注釋本［M］.法律出版社，2011.