中國(guó)創(chuàng)業(yè)者如何防止“被山寨”

作為創(chuàng)業(yè)者，你也許早已看慣了業(yè)界通用的“唯快不破”式兵法，早已對(duì)“拿來(lái)主義”見怪不怪。且慢，在“拿來(lái)”與“快速迭代”的同時(shí)，你是否擔(dān)心過(guò)，自己的產(chǎn)品可能會(huì)侵犯到他人的權(quán)益，或者對(duì)自己的創(chuàng)新成果欠缺保護(hù)意識(shí)？

我們這次想要討論的是，創(chuàng)業(yè)公司如何處理知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的問(wèn)題，尤其是其中的“版權(quán)”與“專利”。

案例：被侵犯著作權(quán)，陷入“秋菊打官司”

陳述人：“海詞”創(chuàng)始人范劍淼

我在美國(guó)碩博連讀時(shí)發(fā)現(xiàn)留學(xué)生對(duì)詞典的需求很旺盛，就于2003年創(chuàng)辦了在線詞典“海詞”。由于希望在中國(guó)做一下品牌推廣，選擇了百度和兩家門戶來(lái)合作，由我們提供內(nèi)容授權(quán)和平臺(tái)支持，幫門戶搭建“詞典”頻道，希望對(duì)方幫我們把“海詞”的品牌打出去。

合同上說(shuō)得很明白：不允許改任何詞條，所有調(diào)整都要經(jīng)過(guò)我們的同意。后來(lái)合作的一家門戶出了問(wèn)題：合同里要求也要露出海詞的品牌，并放海詞網(wǎng)站鏈接，他們趁我們不注意就把鏈接拿掉了。我們發(fā)現(xiàn)后找過(guò)去，對(duì)方說(shuō)技術(shù)人員不懂，馬上放上去，過(guò)幾天一看又沒了。接著對(duì)方又抱怨，說(shuō)產(chǎn)品經(jīng)理覺得我們品牌的Logo跟界面很不和諧，用戶意見大，建議換成黑色的文字，我們當(dāng)時(shí)沒多想也就同意了再后來(lái)改成灰色，第三年的時(shí)候連灰色都沒有了。

2010年我決定終止合作。按理說(shuō)，頻道中我們的內(nèi)容應(yīng)該下架，但他們把內(nèi)容剩下一半，改變順序繼續(xù)用，同時(shí)到處去買那些多少年都不更新的舊辭典內(nèi)容，最后給用戶的感覺是“網(wǎng)絡(luò)釋義”，列出好幾個(gè)詞典的解釋，讓用戶自己挑著用。另外一家門戶對(duì)我們比較尊重，一直掛著海詞，而且把廣告位也給我們。但是我痛定思痛，不打算再做授權(quán)。

我也曾憤憤不平，找到律師朋友，詢問(wèn)能否訴諸法律。但這件事情需要取證，得查封兩家的服務(wù)器，而且對(duì)方對(duì)后來(lái)的詞庫(kù)做了改動(dòng)，但改動(dòng)的程度到底多深，沒有標(biāo)準(zhǔn)去評(píng)估和限定。這么復(fù)雜，怎么告？只能作罷。

幾個(gè)月前又有公司用海詞的內(nèi)容，這回我沒有忍，告到了法院，但是現(xiàn)在還沒有結(jié)案。那是一家做在線背單詞的創(chuàng)業(yè)公司，把海詞的內(nèi)容原封不動(dòng)地抓了過(guò)來(lái)，恰好抓的是我們2010年剛剛申請(qǐng)過(guò)著作權(quán)的版本。

后來(lái)是在侵權(quán)所在地審理的，做了抽樣評(píng)估，對(duì)方也承認(rèn)，表示愿意和解，本身也沒什么錢，賠個(gè)幾十萬(wàn)，停止侵權(quán)，在當(dāng)?shù)睾蜕虾＃êＴ~所在地）各一家地方報(bào)紙上致歉，在網(wǎng)站上發(fā)聲明。當(dāng)?shù)胤ㄔ阂蚕Ｍ徒?，如果想繼續(xù)告下去，我得出錢做完整的比對(duì)，請(qǐng)其他的第三方的公證機(jī)關(guān)，人工去一條條地比對(duì)，還是計(jì)時(shí)收費(fèi)的，算上去這個(gè)工程無(wú)比漫長(zhǎng)。打贏了是賠得稍多一點(diǎn)點(diǎn)，但是成本也得花個(gè)20萬(wàn)吧。

案例引申的問(wèn)題

Q 涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)的案件，會(huì)變成“秋菊打官司”？

A：中國(guó)法院通常判得慢，而且很難判定被告該賠多少錢。美國(guó)的法官和陪審團(tuán)會(huì)直接判斷權(quán)利是否有效以及賠償數(shù)額，或者雙方律師會(huì)來(lái)協(xié)商賠償金；如果侵權(quán)造成了很大的損失，被告會(huì)賠很多錢，甚至包括懲罰性賠償，致使被告可能因此破產(chǎn)。在美國(guó)，復(fù)雜的案子往往也要經(jīng)過(guò)兩到三年的訴訟，多數(shù)以某種形式的和解告終。中國(guó)不是陪審團(tuán)機(jī)制，因此法官的責(zé)任比較大，另外原告的舉證責(zé)任比較大，往往會(huì)遇到收集證據(jù)的困難，這些和其他因素加起來(lái)，導(dǎo)致知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件一般賠償較少。

A：知識(shí)產(chǎn)權(quán)案件的取證確實(shí)復(fù)雜，因?yàn)槿绻髌分蓄愃频牟糠植怀^(guò)20%，并不形成侵權(quán)。所有產(chǎn)品都是站在巨人肩膀上的作品。懸而未決的情況，我覺得最好和解。訴訟案件簡(jiǎn)易程序3個(gè)月，普通程序6個(gè)月的審限，如果你勝訴了對(duì)方還可能上訴，情況就比較復(fù)雜了。

A：這種案件一般是在侵權(quán)的發(fā)生地打官司，原告在客場(chǎng)就很被動(dòng)。蘋果告三星會(huì)在美國(guó)那邊告，因?yàn)槿强偛吭陧n國(guó)，只是產(chǎn)品賣到美國(guó)。在主場(chǎng)的優(yōu)勢(shì)會(huì)特別明顯，容易博得同情。

Q 涉及知識(shí)產(chǎn)權(quán)時(shí)，合同有什么作用？

A：很多知識(shí)產(chǎn)權(quán)的案件，關(guān)鍵問(wèn)題在于合同。簽署有關(guān)著作權(quán)、授權(quán)方面的合同要小心，把問(wèn)題細(xì)節(jié)寫清楚。涉及商標(biāo)的合同，要在協(xié)議里寫清具體關(guān)于哪些商標(biāo)，如果涉及轉(zhuǎn)讓，對(duì)方如果未來(lái)不協(xié)助完成的話，被轉(zhuǎn)讓方是否有權(quán)代替對(duì)方完成轉(zhuǎn)讓。如果是要求合作方展示你的logo，在網(wǎng)頁(yè)上要多大、什么顏色和位置，對(duì)方如果沒有做到，嚴(yán)重到什么程度的時(shí)候?qū)儆诤贤`約，授權(quán)就自動(dòng)終止。

Q：內(nèi)容被人抄，難道只能吃啞巴虧？

A：我覺得要么用商業(yè)模式解決，讓對(duì)方不通過(guò)你的配合就沒法進(jìn)行內(nèi)容更新，用戶體驗(yàn)會(huì)很糟糕；要么用技術(shù)方法去解決，當(dāng)然這可能更適合美國(guó)公司。

A：創(chuàng)始人得把自己的核心價(jià)值想清楚。互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)有特殊的一點(diǎn)，就是內(nèi)容難以形成門檻。對(duì)于詞典，用戶需要的是海量?jī)?nèi)容的整合，一個(gè)更便捷地得到信息的方法。從投資人角度，我并不會(huì)很在乎是不是被人抄，而是它有沒有這個(gè)用戶量，或者能夠創(chuàng)造一些方式來(lái)掙錢。別人抄你，并不會(huì)影響你的用戶回來(lái)。被人抄了，但你變得更強(qiáng)了，才是贏家。

但如果你是迅雷的話，類似于下載加速的技術(shù)是重要價(jià)值，如果這種技術(shù)被別人抄了，意味著別人也可以做一個(gè)迅雷出來(lái)，那就不得了了。

案例：海外發(fā)展，規(guī)劃核心專利，最好形成體系

陳述人：“觸寶”創(chuàng)始人王佳梁

觸寶是2008年創(chuàng)辦的，由于希望到海外發(fā)展，從一開始就在做專利申請(qǐng)的部署。我在微軟的時(shí)候?qū)戇^(guò)專利，和微軟的首席法律顧問(wèn)經(jīng)常交流，大學(xué)的時(shí)候也學(xué)習(xí)過(guò)知識(shí)產(chǎn)權(quán)法。為了觸寶，我找來(lái)各種行業(yè)著名專利來(lái)研究，也從美國(guó)網(wǎng)站上下載了一堆資料，有時(shí)候坐公車時(shí)就翻著看。如果我沒有創(chuàng)業(yè)，沒準(zhǔn)能在這個(gè)行業(yè)成為一個(gè)不錯(cuò)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)律師。

專利這件事有點(diǎn)像下圍棋或掃雷：你要去繞開前人的專利，不去侵犯他們的，就像在一個(gè)雷區(qū)里面，探測(cè)出別人的雷在哪里，同時(shí)要在走過(guò)的地方放新的雷，讓你后面的人比較難走。不過(guò)，路有很多條，我想90%的專利都很容易被繞開，但是有一些情況下只有“華山一條路”，或者很多條路都必須要從這個(gè)地方去匯合。大家都繞不開的某一個(gè)點(diǎn)是最重要的，我認(rèn)為它是核心專利。它會(huì)變成核心競(jìng)爭(zhēng)力。

什么情況下該去申請(qǐng)呢？我總結(jié)，首先，如果做海外市場(chǎng)，國(guó)外合作伙伴第一句就會(huì)問(wèn)到知識(shí)產(chǎn)權(quán)，這個(gè)必須有；其次，只要涉及到B2B的合作，大公司會(huì)非常重視知識(shí)產(chǎn)權(quán)，也包括中國(guó)的中興、華為等；還有，如果你覺得你的一些創(chuàng)新有可能成為行業(yè)中的廣泛應(yīng)用甚至標(biāo)配，可以考慮去注冊(cè)，就像亞馬遜的“一鍵購(gòu)買”這樣。你甚至有可能在某一天收到一大筆授權(quán)金。

有時(shí)候需要形成“專利池”才能真的起到作用。觸寶現(xiàn)在勉強(qiáng)算形成了專利池，有一些威懾作用。而且我認(rèn)為專利是防守的工具，如果其他公司說(shuō)你侵占了它的權(quán)利，而你這里注冊(cè)了幾個(gè)專利，對(duì)方公司也許用到了你的某一個(gè)，或者說(shuō)你注冊(cè)的幾個(gè)專利可以搭配起來(lái)使用，這時(shí)候你就可以反過(guò)來(lái)告對(duì)方。進(jìn)攻就是最好的防守。

案例引申的問(wèn)題

Q：知識(shí)產(chǎn)權(quán)都包括什么？

A：知識(shí)產(chǎn)權(quán)包括專利著作權(quán)、版權(quán)、商標(biāo)、技術(shù)秘密、技術(shù)訣竅等。有些權(quán)利是不在政府部門進(jìn)行注冊(cè)就沒有的，比如商標(biāo)和專利；還有可以不經(jīng)過(guò)注冊(cè)而自動(dòng)生成的，比如著作權(quán)和商業(yè)秘密。

Q：什么時(shí)候該去注冊(cè)專利？

A：在產(chǎn)生需要的時(shí)候才想去注冊(cè)，已經(jīng)太晚了。發(fā)明專利從提交到獲得政府登記，中間要有兩三年的間隔，要獲得國(guó)外的專利保護(hù)也需要時(shí)間，可以借助“巴黎公約”或PCT實(shí)現(xiàn)以相對(duì)低的成本在多國(guó)同時(shí)獲得專利保護(hù)。

A：除非申請(qǐng)一個(gè)專利會(huì)對(duì)你的生意有根本性的影響，否則沒必要申請(qǐng)。有沒有用還不一定，但注冊(cè)都需要一定的成本。

案例：收到國(guó)外公司警告郵件，專利變成防衛(wèi)措施

陳述人：“愛吧”創(chuàng)始人石慶年

“愛吧”上線后有一次我收到郵件，來(lái)自Badoo（一家在英國(guó)創(chuàng)立的約會(huì)網(wǎng)站），說(shuō)他們有一個(gè)專利是從Facebook上獲取內(nèi)容的，而我們?cè)诤托吕宋⒉┻B接，他們認(rèn)為同樣是通過(guò)社交媒體拿內(nèi)容，愛吧侵犯了他們的專利。愛吧的確是要和新浪微博連接的，而我在創(chuàng)業(yè)時(shí)恰好有些保護(hù)意識(shí)，也注冊(cè)了專利，就回復(fù)給他們。后來(lái)對(duì)方也沒有找過(guò)麻煩。

不過(guò)，如果是在三個(gè)月以前，我會(huì)說(shuō)專利很重要，但現(xiàn)在我覺得小企業(yè)第一是要生存下來(lái)，現(xiàn)在我們還處在必須做好產(chǎn)品，否則可能會(huì)死掉的階段。如果把創(chuàng)業(yè)公司對(duì)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的需求也寫成“馬斯洛需求理論”的話，最重要的是域名，如果你有可能做大的話，它會(huì)影響你的推廣；第二是注冊(cè)商標(biāo)，但是被別人搶注了也沒關(guān)系，能要回來(lái)，或者注冊(cè)成其他類別的，然后產(chǎn)品依舊用那個(gè)名字也可以；專利和著作權(quán)是再次要的。

案例引申的問(wèn)題

Q：App被下架，怎么辦？

A：我們接觸過(guò)很多APP下架的案子，比較有爭(zhēng)議。App Store和Android市場(chǎng)是私人公司管理的，追求特定的商業(yè)利益，而且有自己的規(guī)范。其他人指控你侵權(quán)可能導(dǎo)致下架，但如果能拿出相反的證據(jù)可能又會(huì)重新上架。如果不滿意的話，比較難去法院告這些網(wǎng)上市場(chǎng)，因?yàn)槭袌?chǎng)的經(jīng)營(yíng)不是政府行為。但是如果被其他方侵權(quán)，應(yīng)該考慮在國(guó)外起訴，然后拿法院判決去要求市場(chǎng)把侵權(quán)方的App下架。

Q：怎樣知道自己是否會(huì)涉及抄襲？

A：最好的辦法是做專利檢索，登記的時(shí)候就會(huì)先在國(guó)家專利局檢索，需要花2000元左右，這種檢索是全球范圍的。或者咨詢律師，律師是計(jì)時(shí)收費(fèi)的，通過(guò)“法律管家”找的律師，服務(wù)費(fèi)一般是500元每小時(shí)。

Q：怎么處理警告性質(zhì)的郵件？

A：如果有郵件騷擾，記得保存記錄。最好什么東西都別刪，刪了不該刪的東西，法院可能認(rèn)為你不夠誠(chéng)實(shí)。特別是在美國(guó)，對(duì)方會(huì)要你提供這個(gè)案子有關(guān)的所有資料。當(dāng)然這以后也可能成為你作為原告的證據(jù)。

案例：盡量選沒版權(quán)瓜葛的事來(lái)做

陳述人：某創(chuàng)業(yè)者，曾創(chuàng)辦音樂(lè)網(wǎng)站，現(xiàn)從事視頻業(yè)務(wù)

做音樂(lè)網(wǎng)站時(shí)我買了十幾個(gè)音樂(lè)廠牌的版權(quán)，花了共20萬(wàn)左右吧。小廠牌比較便宜，四大唱片公司比較貴。網(wǎng)友搜索的主流，還是那些大公司的音樂(lè)，主流的我們只買了“海蝶”一家的，你搜個(gè)“林俊杰”起碼能有吧?，F(xiàn)在我做視頻網(wǎng)站，就盡量避免用有版權(quán)的內(nèi)容，而是主打一些用戶上傳的視頻。

國(guó)內(nèi)的版權(quán)保護(hù)相比國(guó)外很落伍，迅雷、快播這樣的模式本身對(duì)版權(quán)挑戰(zhàn)很大。說(shuō)實(shí)在的，只要迅雷這類公司還在市場(chǎng)上，知識(shí)產(chǎn)權(quán)問(wèn)題就沒法徹底解決。

小公司買版權(quán)相對(duì)便宜，長(zhǎng)大后對(duì)方可能的要價(jià)會(huì)非常高。大公司和小公司的處理方式又不同。Youtube靠自己的系統(tǒng)，每上傳一段視頻，會(huì)跟它所有的版權(quán)庫(kù)去比對(duì)，如果發(fā)現(xiàn)你用了某一個(gè)時(shí)段或者說(shuō)某一段音樂(lè)，就會(huì)告知版權(quán)方并允許把它刪掉。

案例引申的問(wèn)題

Q：何時(shí)該處理版權(quán)問(wèn)題？

A：有經(jīng)驗(yàn)的律師會(huì)告訴你，如果不拿到授權(quán)的話，會(huì)有什么樣的風(fēng)險(xiǎn)。像Cooley的律師和美國(guó)大的影視公司類似于迪士尼、ABC都打過(guò)交道，對(duì)方比較強(qiáng)勢(shì)，有苛刻的條款，找律師之后能夠知道哪些條款可以回旋。如果不經(jīng)過(guò)律師直接和對(duì)方談，有可能會(huì)被動(dòng)接受很多條款。

A：在中國(guó)，有些人是有些惡意地，希望用版權(quán)來(lái)掙錢的。他們?cè)诨ヂ?lián)網(wǎng)上發(fā)布圖片說(shuō)免費(fèi)使用，但是當(dāng)你在線下打印出來(lái)而且是用于商用的時(shí)候，是需要付費(fèi)的。

A：上市之前是最晚去搞定的時(shí)候，上市前的一兩年就該開始準(zhǔn)備申請(qǐng)和維護(hù)。公司太大的時(shí)候清理起來(lái)會(huì)很難，太早清理又沒有能力，中型是最好清理的時(shí)期，這時(shí)候你也已經(jīng)進(jìn)入別人的雷達(dá)范圍了。

如果你的商業(yè)模式需要依賴于并不是你產(chǎn)生的內(nèi)容，我覺得你必須做得非常大才能成功，不然根本就付不起版權(quán)費(fèi)。行業(yè)已經(jīng)有前幾名了，你是第五名，在這樣的情況下是熬不過(guò)去的。

鏈接：

如何看待國(guó)外巨頭的專利拉鋸戰(zhàn)？

巨頭之間，專利是武器。喬布斯是一個(gè)比較強(qiáng)硬的CEO，希望通過(guò)專利把快速發(fā)展的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手打下去。前幾天HTC和蘋果終于和解了。HTC在意識(shí)到對(duì)蘋果 會(huì)有影響之后，就對(duì)專利方面比較重視，從很多3G和4G無(wú)線技術(shù)方面的公司收集了專利。它和蘋果開始打?qū)＠麘?zhàn)，不和解的話，案子就會(huì)一步步變得更復(fù)雜。當(dāng) 你與巨頭在這方面有糾紛，說(shuō)明你已經(jīng)在跟它們同臺(tái)打牌了，可以理解為是個(gè)成功的標(biāo)志，但這時(shí)你手里必須要有牌。

拿三星和蘋果的案例來(lái)看，很多專利從純粹的專業(yè)角度是站不住腳的，侵權(quán)也沒那么直接。案件關(guān)鍵問(wèn)題是美國(guó)的司法制度。

在專利申請(qǐng)中有一項(xiàng)“權(quán)利要求”，是否侵權(quán)要看權(quán)利要求，而不是專利的內(nèi)容本身，但是權(quán)利要求有時(shí)候會(huì)比專利描述大，有時(shí)候會(huì)小。專利本身又是非常專業(yè) 的東西，專利寫作本身也有很多竅門，申請(qǐng)人可以把它寫得晦澀難懂，大部分人其實(shí)并不能理解。大部分時(shí)間，被告律師都在想辦法博取陪審團(tuán)的同情。

在訴訟過(guò)程中，除了陪審團(tuán)還有另一個(gè)角色——專利局，它會(huì)再分析這個(gè)專利是否成立。有時(shí)候?qū)＠诌€沒有下定論，被告公司就不停給出證據(jù)說(shuō)自己沒有侵權(quán)， 混淆視聽，之前三星和蘋果在平板電腦方面打官司，三星就把《星球大戰(zhàn)》里面的一個(gè)場(chǎng)景拿出來(lái)說(shuō)這個(gè)當(dāng)時(shí)已經(jīng)有平板電腦了，顯得很搞笑。

最后往往60%、70%都是和解，甚至是拖著，拖到產(chǎn)品的生命周期都結(jié)束了。蘋果和三星之所以能夠一直在打，是因?yàn)楸旧磉@個(gè)案子的關(guān)注度很高，法官、律師、陪審團(tuán)都在這上面花了很多的時(shí)間。

Facebook早期的時(shí)候沒有什么專利儲(chǔ)備，大概在2008年的時(shí)候才開始陸續(xù)注冊(cè)，法務(wù)部門每周都會(huì)叮囑大家，還會(huì)特意做個(gè)10分鐘的宣講，否則我們也懶得想。Facebook還是工程師文化，其他部門很少推動(dòng)一些事情。

在美國(guó)專利有好幾個(gè)申請(qǐng)步驟，有一些是你直接提交資料上去，專利局先不審的，就像先占上地方，一年之內(nèi)你都可以發(fā)正式的申請(qǐng)，打一個(gè)時(shí)間差。凡是申請(qǐng)專利的，F(xiàn)acebook都會(huì)有獎(jiǎng)勵(lì)，申請(qǐng)成功會(huì)更多一些，直接給幾百美元現(xiàn)金。后來(lái)我們也都被“教育”了，知道專利是“一把沒有上膛的槍”，可以嚇唬人的，看起來(lái)搞得死去活來(lái)，其實(shí)最好的結(jié)果是達(dá)成和解。

我?guī)У膱F(tuán)隊(duì)申請(qǐng)過(guò)五六個(gè)，有兩個(gè)通過(guò)的。Facebook有一個(gè)專門負(fù)責(zé)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的小團(tuán)隊(duì)，我作為工程師leader只需要和這個(gè)團(tuán)隊(duì)來(lái)交流。他會(huì)像采訪一樣詢問(wèn)我這個(gè)專利是為了完成什么功能，技術(shù)框架是怎樣的，再給他畫一下圖；他聽明白之后會(huì)做整理，然后發(fā)回給我看一下。

除了專利還有商業(yè)機(jī)密，不過(guò)我沒聽說(shuō)Facebook有什么商業(yè)機(jī)密，但公司里面的人必須要簽一些保密協(xié)議，對(duì)來(lái)訪的人也會(huì)檢查得很嚴(yán)格。我覺得有一點(diǎn)比較需要注意：有時(shí)候代碼泄漏是無(wú)所謂的，最重要的是那些參數(shù)。某個(gè)產(chǎn)品出來(lái)，你會(huì)需要很多時(shí)間、經(jīng)驗(yàn)去調(diào)整參數(shù)，這就是財(cái)富。其他公司學(xué)到了也未必能如法炮制，畢竟大家規(guī)模不一樣，但是如果競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手照抄的話，還是可以走捷徑。

Facebook樹大招風(fēng)，經(jīng)常會(huì)有不知名公司的人發(fā)郵件給員工，說(shuō)你們侵犯了我們的某個(gè)技術(shù)專利。法務(wù)人員立刻告知所有同事，不許刪郵件。他們會(huì)先利用已有的專利反駁對(duì)方，一般一個(gè)回合對(duì)方就沒聲音了。如果真的侵犯了人家的權(quán)益，F(xiàn)acebook都會(huì)拿出不少的錢來(lái)搞定這件事。

（據(jù)《創(chuàng)業(yè)邦》）