馬海霞

【摘要】當(dāng)前中國處于經(jīng)濟(jì)社會的轉(zhuǎn)型期，婚姻家庭領(lǐng)域產(chǎn)生了諸多問題，以三種現(xiàn)象最為典型：對婚姻自由有放任傾向、離婚率逐年攀升、家庭暴力屢禁不止。從法律角度分析，上述現(xiàn)象暴露出我國《婚姻法》在總則、結(jié)婚、離婚等制度上的不足，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行完善。

【關(guān)鍵詞】婚姻庭 婚姻法 離婚制度 家庭

當(dāng)今中國，在經(jīng)濟(jì)全球化、社會現(xiàn)代化背景下受個(gè)人主義、享樂主義等思想負(fù)面影響，婚姻家庭領(lǐng)域出現(xiàn)了諸多新問題：家庭暴力、婚外情、“包二奶”、“閃婚”、“閃離”等現(xiàn)象屢見不鮮。這使得中國家庭面臨危機(jī)，中國的婚姻家庭制度也面臨新的挑戰(zhàn)。本文從完善《婚姻法》的角度提出消除家庭內(nèi)部各種矛盾、促進(jìn)婚姻家庭和諧穩(wěn)定的個(gè)人淺見。

現(xiàn)象之一：對婚姻自由有放任傾向

當(dāng)今社會條件下，人們對婚姻自由的放任突出表現(xiàn)為婚外同居、“包二奶”、“閃婚”、“閃離”等現(xiàn)象的普遍存在。以北京為例，基層法院受理的離婚案件中50%以上是80后年青人離婚，且結(jié)婚兩年內(nèi)離婚的居多；在廣東省，“包二奶”現(xiàn)象大量存在，一些人對此不以為恥反以為榮。不良婚戀現(xiàn)象的產(chǎn)生有多種原因，法律制度的不完善是不容忽視的一個(gè)重要方面。

婚姻自由是婚姻法的基本原則，包括結(jié)婚自由和離婚自由，但自由并非毫無限制。“自由是做法律允許做的事情”，結(jié)婚和離婚這種重要的身份行為的變動必須符合婚姻法的規(guī)定。而我國婚姻法對于結(jié)婚和離婚規(guī)定的條件過于寬松。結(jié)婚和協(xié)議離婚的法定程序就是登記，缺少登記之外的婚姻干預(yù)機(jī)制，這在一定程度上造成了部分人對婚姻的過度放任。婚外同居、“包二奶”現(xiàn)象實(shí)質(zhì)上違反了婚姻法規(guī)定的“一夫一妻”原則及“夫妻相互忠實(shí)”原則，而婚姻法對以上兩個(gè)原則的規(guī)定太概括，缺少可操作性。同時(shí)，婚姻法旨在保護(hù)無過錯(cuò)方的離婚損害賠償制度因取證難的問題，常常不能得到法院的支持?；橐龇ㄉ鲜鲋贫鹊牟煌晟浦L了婚姻領(lǐng)域不良現(xiàn)象的居高不退。

現(xiàn)象之二：離婚率逐年攀升

據(jù)統(tǒng)計(jì)，截至2011年，中國離婚率連續(xù)七年遞增，北京、上海等發(fā)達(dá)城市離婚率接近30%。離婚不僅導(dǎo)致家庭的離散，影響子女的身心健康，還產(chǎn)生種種社會問題。離婚率上升有諸多原因：第一，家庭結(jié)構(gòu)縮小、夫妻因工作兩地分居及缺乏溝通使家庭聚合力弱化；第二，人們對婚姻質(zhì)量要求提高導(dǎo)致了婚姻觀念的變化；第三，離婚制度相對比較寬松；第四，婦女經(jīng)濟(jì)能力及社會地位的提高使她們有勇氣主動提起離婚。

有學(xué)者提出，婚姻立法的改革導(dǎo)致了離婚率上升，2003年國務(wù)院頒布的《婚姻登記條例》簡化了民政部門辦理登記離婚的手續(xù)，保障了離婚的自由，但給沖動型離婚和草率型離婚打開了方便之門。我國婚姻法上的離婚救濟(jì)制度（包括離婚財(cái)產(chǎn)分割、離婚損害賠償及離婚幫助請求權(quán)制度）因?qū)θ跽邫?quán)益（主要是女方）保護(hù)的不足，降低了離婚的法律成本。在離婚財(cái)產(chǎn)分割中，《婚姻法》規(guī)定了照顧子女和女方權(quán)益的原則，但弱勢一方并不完全清楚對方的具體財(cái)產(chǎn)，受法規(guī)不健全、監(jiān)管漏洞以及執(zhí)行成本大等因素影響，調(diào)查清楚被轉(zhuǎn)移的財(cái)產(chǎn)在實(shí)踐中很難實(shí)現(xiàn)。離婚幫助請求權(quán)因適用條件的限制，對離婚后困難一方的保護(hù)水平極為有限，因此，我國婚姻法上的離婚救濟(jì)制度受到學(xué)者批判。綜上，離婚率的逐年攀升暴露出我國婚姻法中離婚制度的三個(gè)不足：其一，協(xié)議離婚限制不夠、離婚干預(yù)機(jī)制欠缺；其二，離婚救濟(jì)制度形同虛設(shè)；其三，對婦女婚姻權(quán)益保護(hù)不健全。

現(xiàn)象之三：家庭暴力屢禁不止

家庭暴力是一個(gè)國際性的問題，在我國廣泛存在。據(jù)統(tǒng)計(jì)，全國2.7億個(gè)家庭中，遭受過家庭暴力的婦女高達(dá)30%，其中，施暴者九成是男性，每年有近10萬個(gè)家庭因家庭暴力而解體。家庭暴力侵害婦女、兒童人格權(quán)益，嚴(yán)重破壞家庭穩(wěn)定，甚至成為家庭型犯罪的重要原因。目前，反家庭暴力成為我國婚姻法學(xué)界的熱點(diǎn)理論問題廣受關(guān)注。

家庭暴力的高發(fā)與法律對家庭暴力的干預(yù)不足緊密相關(guān)。對于家庭暴力，現(xiàn)有立法規(guī)定過于籠統(tǒng)，可操作性并不強(qiáng)，缺乏認(rèn)定和制裁的標(biāo)準(zhǔn)，尤其缺少對家庭暴力受害者的司法救濟(jì)，致使許多家庭暴力犯罪主體逍遙法外。

為消除存在于家庭內(nèi)部的各種矛盾和問題，有效促進(jìn)婚姻和諧穩(wěn)定，應(yīng)當(dāng)對我國《婚姻法》暴露出的不足進(jìn)行相應(yīng)的制度完善。

完善和細(xì)化《婚姻法》總則

《婚姻法》的立法目的需要明確?！痘橐龇ā返谝粭l規(guī)定：“本法是婚姻家庭關(guān)系的基本準(zhǔn)則”，僅體現(xiàn)了婚姻法的調(diào)整對象，沒有體現(xiàn)婚姻法的立法目的，不利于禁止侵犯婚姻權(quán)益的違法行為。建議該條修改為：“為規(guī)范婚姻家庭關(guān)系，保護(hù)合法婚姻當(dāng)事人的權(quán)益，促進(jìn)婚姻家庭的和諧穩(wěn)定，制定本法。”

準(zhǔn)確界定“重婚”，切實(shí)保護(hù)合法婚姻當(dāng)事人的權(quán)益?！痘橐龇ā返谌龡l第二款規(guī)定：“禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成員間的虐待和遺棄?！睂τ谥鼗榈亩x，婚姻法與司法解釋均未規(guī)定，實(shí)踐中對重婚的認(rèn)定采用的是刑法的標(biāo)準(zhǔn)，過于嚴(yán)格，不利于懲罰和遏制違反夫妻忠實(shí)義務(wù)的違法行為。因此應(yīng)當(dāng)對重婚的概念從范圍上加以修正和擴(kuò)充，凡是違反了一個(gè)自然人只能有一個(gè)配偶（包括合法配偶和非法配偶）的原則就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為重婚，可以要求離婚損害賠償。這樣有利于維護(hù)一夫一妻制，從制度上制裁非法同居和婚外“包養(yǎng)”行為。

對“婚姻自由”原則進(jìn)行限制。為避免“離婚自由化”的傾向，筆者認(rèn)為，《婚姻法》第三條的禁止性規(guī)定中應(yīng)補(bǔ)充一款：“反對離婚自由化，家庭成員應(yīng)當(dāng)自覺承擔(dān)家庭義務(wù)，維護(hù)家庭和諧?！?/p>

強(qiáng)化夫妻忠實(shí)義務(wù)，規(guī)定配偶權(quán)?！痘橐龇ā返谒臈l規(guī)定：“夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí)，互相尊重……”法律規(guī)定的義務(wù)就應(yīng)該是法定義務(wù)，夫妻忠實(shí)義務(wù)是婚姻本質(zhì)的核心，如果夫妻雙方不能相互忠實(shí)，婚姻自由就變成了婚姻自由化，一夫一妻制度就名存實(shí)亡，婚姻就真的變成了一張脆弱的“紙”。所以，婚姻法應(yīng)當(dāng)強(qiáng)化忠實(shí)義務(wù)，具體可從規(guī)定配偶權(quán)的角度來實(shí)現(xiàn)。世界上很多國家法律中都有關(guān)于配偶權(quán)的規(guī)定，如依照法國民法解釋，配偶一方對他方通奸的第三人，可依據(jù)民法關(guān)于侵權(quán)行為的規(guī)定索取賠償。夫妻忠實(shí)義務(wù)是配偶權(quán)的內(nèi)在本質(zhì)內(nèi)容，規(guī)定配偶權(quán)有利于避免第三者插足，促進(jìn)婚姻穩(wěn)定?！痘橐龇ā返谒臈l建議修改為：“夫妻應(yīng)當(dāng)相互忠實(shí)，互相尊重；禁止他人故意侵害夫妻配偶權(quán)……”

增設(shè)家庭暴力防治的相關(guān)規(guī)定。實(shí)踐中因家庭暴力而導(dǎo)致的犯罪案件近年來呈上升態(tài)勢，家庭暴力是導(dǎo)致離婚的重要原因之一，增設(shè)和完善家庭暴力防治制度刻不容緩?；橐龇ㄐ薷臅r(shí)應(yīng)當(dāng)從以下幾個(gè)方面完善：對施暴者的制裁措施；對受暴人的救助保護(hù)措施；處理家暴的法定程序；公安機(jī)關(guān)等機(jī)構(gòu)干預(yù)家庭暴力行為的法律義務(wù)和責(zé)任。婚姻法修改時(shí)應(yīng)當(dāng)將反家庭暴力的內(nèi)容具體化、明確化。

完善結(jié)婚、離婚制度

增設(shè)婚前培訓(xùn)與離婚干預(yù)機(jī)制。為避免“閃婚”、“閃離”這種對婚姻自由的放任現(xiàn)象，婚姻法應(yīng)當(dāng)規(guī)定婚前培訓(xùn)制度，讓準(zhǔn)備締結(jié)婚姻的雙方當(dāng)事人學(xué)習(xí)和領(lǐng)會婚姻法，掌握處理婚姻家庭問題的基本技巧，學(xué)會經(jīng)營婚姻和管理家庭，從而為營造和諧文明的家庭關(guān)系創(chuàng)造條件。同時(shí)應(yīng)當(dāng)建立社會救療機(jī)制，推廣蘭州、上海已在試點(diǎn)的“離婚勸和”機(jī)制，由政府建立婚姻家庭心理咨詢網(wǎng)絡(luò)和婚姻醫(yī)院，負(fù)責(zé)接受離婚咨詢和家庭心理咨詢，使婚姻雙方慎重對待離婚問題。因此，筆者建議在《婚姻法》中規(guī)定：“協(xié)議離婚前當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)接受當(dāng)?shù)鼐游瘯坝嘘P(guān)部門的‘離婚勸和，否則不予辦理離婚登記?！蓖瑫r(shí)，對已經(jīng)辦理離婚登記的當(dāng)事人限制其行使再婚權(quán)利，即借鑒國外婚姻法中的“離婚緩沖期”制度，規(guī)定當(dāng)事人在離婚后一定期限（如2年內(nèi)）不得再婚，便于當(dāng)事人就結(jié)婚和離婚問題進(jìn)行深刻反醒，有效避免草率再婚，并為復(fù)婚留下法律空間。

完善離婚救濟(jì)制度。為加強(qiáng)對弱勢方以及無過錯(cuò)方的權(quán)益保護(hù)，應(yīng)當(dāng)明確對無過錯(cuò)方的財(cái)產(chǎn)及子女撫養(yǎng)等問題上的偏向救濟(jì)。同時(shí)，要加強(qiáng)法院甚至考慮律師對家庭財(cái)產(chǎn)的調(diào)查權(quán)益，避免家庭共同財(cái)產(chǎn)被轉(zhuǎn)移的情況，為無過錯(cuò)方提供必要的權(quán)益保護(hù)。由于《婚姻法》第四十六條規(guī)定的離婚損害賠償事由僅限于重婚、非法同居、家暴及虐待行為，范圍較窄，不足以懲罰尚未構(gòu)成同居的婚外性行為，應(yīng)擴(kuò)大離婚損害賠償?shù)姆ǘㄊ掠?。同時(shí)為克服舉證難的問題，應(yīng)當(dāng)采取過錯(cuò)推定的舉證責(zé)任分配，減輕無過錯(cuò)方的舉證責(zé)任。對《婚姻法》第四十二條規(guī)定的離婚幫助請求權(quán)因不能有效保護(hù)弱勢一方的權(quán)益，應(yīng)當(dāng)根據(jù)補(bǔ)償人的經(jīng)濟(jì)能力和被補(bǔ)償人離婚前的生活水平，將補(bǔ)償幫助的力度適當(dāng)加大。

婚姻家庭是社會的基石，家庭和諧是社會和諧的基礎(chǔ)?！痘橐龇ā纷鳛閲业幕痉?，應(yīng)當(dāng)順應(yīng)社會變化，與時(shí)俱進(jìn)?；橐黾彝ナ侨祟愖非笮腋５脑搭^所在，我們有理由相信我國婚姻法會朝著體現(xiàn)婚姻本質(zhì)，維護(hù)家庭和諧的目標(biāo)前行。

（作者單位：華北水利水電學(xué)院法學(xué)院）