中國刑法學(xué)如何前行

馬榮春，王超強(qiáng)

(1.揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院，江蘇揚(yáng)州225009;2.浙江省龍泉市人民檢察院，浙江龍泉323700)

中國刑法學(xué)如何前行

馬榮春1，王超強(qiáng)2

(1.揚(yáng)州大學(xué)法學(xué)院，江蘇揚(yáng)州225009;2.浙江省龍泉市人民檢察院，浙江龍泉323700)

中國刑法學(xué)如何前行是中國刑法學(xué)發(fā)展的一個(gè)難以回避的話題。丟棄了人權(quán)保障，則中國刑法學(xué)不是前行而是呈現(xiàn)倒退趨式;不克服“西方化”和“唯學(xué)科化”，則中國刑法學(xué)難以自立其身;淡薄問題意識，則中國刑法學(xué)難以創(chuàng)新發(fā)展。

中國刑法學(xué);人權(quán)保障;西方化;唯學(xué)科化;科學(xué)

一、問題的提出

伴隨著新中國的成長，中國刑法學(xué)也邁開了成長的步伐，但其起步卻是照搬式地學(xué)習(xí)前蘇聯(lián)的刑法理論。在其后的發(fā)展過程中，作為一種“伴奏”，大陸法系的刑法理論和英美法系的刑法理論也漸次并且似乎越來越強(qiáng)勁地被“引進(jìn)”來。而如今，源于前蘇聯(lián)的傳統(tǒng)刑法理論、大陸法系的刑法理論和英美法系的刑法理論在中國大陸幾有“三國鼎立”之格局。在此格局之中，有的學(xué)者雖然在名義上或表面上標(biāo)榜屬于某一“國”，但其著述所透露的卻是骨子里的不自信，因?yàn)橹袊谭▽W(xué)的“三國鼎立”并不意味著有自己立場和體系的刑法學(xué)派的形成，而有的學(xué)者則是“腳踏兩只船”乃至“腳踏三只船”。于是，整個(gè)中國刑法學(xué)界在表面的學(xué)術(shù)“繁榮”中幾乎是“清一色”的踟躇或困惑，因?yàn)椴荒茉鷮?shí)地立于中國國情并強(qiáng)有力地解決中國問題的任何理論都會令懷有社會責(zé)任感的學(xué)者自愧于“自己的”理論。

“中國刑法學(xué)向何處去”可以看成是“中國法學(xué)向何處去”這一話題的隱含。但是，“中國刑法學(xué)如何前行”這一話題不同于“中國刑法學(xué)向何處去”，因?yàn)椤叭绾吻靶小痹凇跋蚝翁幦ァ敝膺€有更加重要的包含。

二、價(jià)值論:始終堅(jiān)守人權(quán)保障

當(dāng)下年代的技術(shù)理性及其所衍生的目的理性，使得人權(quán)被步步緊逼。技術(shù)理性及目的理性在刑法學(xué)上的直接反映就是“罪責(zé)刑法”的式微和“安全刑法”乃至“仇敵刑法”的觀念膨脹。有學(xué)者指出:“‘安全刑法’的概念與‘罪責(zé)刑法’相對，認(rèn)為刑法的目的不在于對個(gè)人的譴責(zé)，而在于保證社會的安全?！保?］而雅各布斯則“提出了更加極端的‘仇敵刑法’，認(rèn)為既然將行為人區(qū)分為‘市民’和‘仇敵’，則對于這些‘仇敵’，不應(yīng)再發(fā)動刑事訴訟程序來保證他們的訴訟權(quán)利，直接以‘戰(zhàn)爭’的形式對付即可”［1］287。顯然，在“安全刑法”乃至“仇敵刑法”觀念之下，人權(quán)是無法得到保障的，因?yàn)檎缬袑W(xué)者指出:“在當(dāng)今社會的高度復(fù)雜與犯罪活動的高度科技化的現(xiàn)實(shí)壓力下，立法者對于安全越來越?jīng)]有把握，第一反應(yīng)往往正是讓刑法提前介入對社會的不保護(hù)，成為對‘安全刑法’的實(shí)踐。”而在“‘仇敵刑法’的觀念下，所謂個(gè)人的罪責(zé)已經(jīng)完全被對規(guī)范的忠誠所覆蓋”［1］287。顯然，“安全刑法”乃至“仇敵刑法”觀念正是丟棄了“罪責(zé)”即丟棄個(gè)人責(zé)任原則來損害或侵害人權(quán)的，因?yàn)閬G棄了“罪責(zé)”即丟棄個(gè)人責(zé)任原則必然帶來將團(tuán)體(集體)的利益置于個(gè)人的權(quán)利之上?！鞍踩谭ā庇^念和“仇敵刑法”觀念分別寓于羅克信的目的論犯罪論體系和雅各布斯的純粹規(guī)范論體系之中。然而，“無論社會如何發(fā)展，科技如何進(jìn)步，理論如何玄妙，‘人的存在才是目的’都應(yīng)當(dāng)是所有社會科學(xué)展開研究的基本前提。……在刑法目的上，首先必須肯定的價(jià)值只應(yīng)是人權(quán)的保障”［1］292。

中國刑法學(xué)在前行中堅(jiān)守人權(quán)保障這一價(jià)值目標(biāo)的切實(shí)體現(xiàn)是，任何一種學(xué)說或理論所提出的任何一個(gè)刑法概念，所確立的任何一項(xiàng)刑法原則，所設(shè)計(jì)的任何一套刑法制度，都不能在根本上背離人權(quán)保障。若此，則剛剛進(jìn)入立法的刑事和解制度應(yīng)被中國刑法學(xué)予以人權(quán)的證成，即刑事和解是在與罪刑法定、無罪推定和正當(dāng)程序并不矛盾或并行不悖的前提下，被告人自覺自愿處分自己的訴訟權(quán)利，而實(shí)質(zhì)上是在變相地行使自己的訴訟權(quán)利，以自覺自愿地接受某一法律后果，同時(shí)使得被害人的被害得到最大程度的修復(fù)。在刑事和解中，被告人的人身危險(xiǎn)性得以最大程度的消解，從而體現(xiàn)著對被告人的一種特別的人道關(guān)懷，而被害人因得到切實(shí)的物質(zhì)賠償和精神撫慰而體現(xiàn)著訴訟地位和訴訟權(quán)利的一種特別確認(rèn)。因此，刑事和解從被告人和被害人兩個(gè)角度都實(shí)質(zhì)地體現(xiàn)著人權(quán)性。刑事和解已經(jīng)被立法所確認(rèn)，那么辯訴交易還遠(yuǎn)嗎?如果辯訴交易有朝一日也應(yīng)進(jìn)入我們的立法，則人權(quán)保障也是或更是一個(gè)論證依據(jù)或價(jià)值基礎(chǔ)。

中國刑法學(xué)在前行中堅(jiān)守人權(quán)保障并不意味著絕對排斥預(yù)防犯罪的刑法功利。但是，預(yù)防犯罪的刑法功利絕不應(yīng)高壓于保障人權(quán)這一價(jià)值目標(biāo)。

三、方法論:克服“西方化”和“唯學(xué)科化”

“西方化”已經(jīng)構(gòu)成了中國大陸社會科學(xué)的一種具有普遍性的學(xué)術(shù)傳統(tǒng)。有學(xué)者說:“首先，中國學(xué)者在一定程度上毫無反思和批判地接受西方的概念或理論框架，而這實(shí)際上給西方對中國論者的‘理論示范’注人了某種合法的‘暴力’意義。也正是在這種暴力性的示范下，中國論者毫無批判地向西方舶取經(jīng)驗(yàn)和引進(jìn)理論的做法，也就被視為合理的甚至正當(dāng)?shù)?。其次，這種知識實(shí)踐的展開，還迫使中國學(xué)者所做的有關(guān)中國問題的研究及其成果都必須經(jīng)過西方知識框架的過濾，亦即根據(jù)西方的既有概念或理論對這些研究及其成果做‘語境化’或‘路徑化’的‘裁剪’或‘切割’，進(jìn)而使得這些研究成果都不能不帶上西方知識示范的烙印。更為糟糕的是，上述情勢還導(dǎo)致了一種在中國學(xué)術(shù)界頗為盛行的我所謂的中國論者對西方知識的‘消費(fèi)主義’傾向?！保?］顯然，“西方化”在根本上意味著中國大陸將沒有自己的社會科學(xué)。具體到中國大陸的刑法學(xué)問題，主張全盤引進(jìn)以德日為代表的大陸法系刑法理論或英美法系的刑法理論，都將導(dǎo)致中國大陸沒有自己的刑法學(xué)理論。有學(xué)者尖銳地指出:“‘西方化’傾向的存在，不僅使得我們成為西方‘文化霸權(quán)’的被支配者，而且更為緊要的是，它還使得中國社會科學(xué)在具體研究過程中完全丟失了中國，進(jìn)而使得中國社會科學(xué)在國際向度上的學(xué)術(shù)自主性成為不可能”［2］10。在全盤引進(jìn)之中，中國刑法學(xué)“丟失了中國”就是丟失了自己的根基，當(dāng)然無“自己的”理論可言。需要強(qiáng)調(diào)的是，這里所說的“丟失了自己的根基”包括“丟失了自己的歷史”。而波斯納卻說:“法律是所有專業(yè)中最有歷史取向的學(xué)科，更坦率地說，是最向后看的、最‘依賴于往昔’的學(xué)科?！保?］在中國刑法學(xué)的前行中，克服“西方化”與向西方學(xué)習(xí)并不矛盾，而向西方學(xué)習(xí)包括向大陸法系和英美法系的刑法理論學(xué)習(xí)正是促成中國大陸自己的刑法學(xué)理論的必要手段或必經(jīng)之途。需要強(qiáng)調(diào)的是，學(xué)習(xí)國外刑法理論要杜絕“東一榔頭，西一榔頭”，因?yàn)檎缬袑W(xué)者說:“中國刑法學(xué)過去學(xué)蘇俄，今天學(xué)德、日，過段時(shí)間又學(xué)英美，沒有自己的范疇和命題，更談不上獨(dú)立的研究范式，朝三暮四，缺乏學(xué)科起碼的自信，基本理論框架沒有定型化，在這種背景下，刑法學(xué)就不會有什么前途”［4］。而研究刑訴法的學(xué)者竟然都指出:“一些刑法學(xué)者基于對蘇聯(lián)刑法學(xué)理論的反思，對傳統(tǒng)的犯罪構(gòu)成理論進(jìn)行了‘解構(gòu)’式的研究，認(rèn)為唯有引進(jìn)歐陸刑法學(xué)之中的犯罪構(gòu)成理論，才能克服蘇聯(lián)法學(xué)理論的缺陷。但是，從蘇聯(lián)法學(xué)理論轉(zhuǎn)向歐陸法律理論，還是在將某一外國法律理論作為建構(gòu)中國法律理論的基礎(chǔ)，這怎么算得上中國法學(xué)的貢獻(xiàn)呢?”［5］當(dāng)然算不上“中國法學(xué)的貢獻(xiàn)”，因?yàn)楫?dāng)把西方的法學(xué)包括刑法學(xué)當(dāng)作自己的“精神家園”，便自然“荒蕪”了中國法學(xué)的園地。

針對中國刑法學(xué)的“西方化”傾向，客觀地說，“西方化”幾乎無益于中國的刑法實(shí)踐，也幾乎無助于中國刑法學(xué)的成長壯大，正如有人指出:“越來越多的學(xué)者發(fā)現(xiàn)，以西方理論為大前提，以中國問題為小前提的研究既解釋不了中國的問題，也解決不了中國的問題，更誕生不出中國自己的理論”［5］204。之所以如此，乃是因?yàn)檎缦挛乃摚袊约旱膯栴}是中國刑法學(xué)的研究起點(diǎn)，也是中國刑法學(xué)的“生長點(diǎn)”。

“唯學(xué)科化”更是構(gòu)成了中國大陸社會科學(xué)的一種學(xué)術(shù)傳統(tǒng)?！拔▽W(xué)科化”在法學(xué)領(lǐng)域的表現(xiàn)正如有學(xué)者說:“以法學(xué)為例，不僅部門法(應(yīng)用法學(xué))之間與理論法學(xué)之間存在著嚴(yán)重的學(xué)科壁壘，甚至各個(gè)部門法學(xué)(應(yīng)用法學(xué))之間的研究也老死不相往來”［2］10。雖然“刑事一體化”早已提出，但如何一體化卻至今無人在某一方面作出實(shí)質(zhì)性的“貢獻(xiàn)”，如至今尚無人從犯罪心理學(xué)的研究來為刑法學(xué)中的犯罪主觀方面理論增添新的色彩，也無人從刑事訴訟法的研究來為刑法學(xué)中的犯罪成立體系提出新的建言。一級學(xué)科之間的“唯學(xué)科化”，特別是二級學(xué)科之間的“唯學(xué)科化”所造成的學(xué)科壁壘直接帶來了刑法學(xué)研究的營養(yǎng)缺乏，如至今無人注意到民法學(xué)的合同原理可以被用來把握刑法學(xué)上的自首制度的正義性問題。自首制度實(shí)質(zhì)上是一種國家以從寬處罰向罪犯發(fā)出的“邀約”，而罪犯自首則是對此“邀約”的“承諾”。因此，如果罪犯以自首而作出了“承諾”，則國家與罪犯之間一種特殊的“合同”便生效了?？上攵?，國家對自首的罪犯不給予從寬處罰是什么性質(zhì)的行為?是“撤回”或“撕毀”已經(jīng)發(fā)出的“邀約”，是說話不算數(shù)，是言而無信［6］!那么，從民法學(xué)的合同原理中我們看到了刑法中的現(xiàn)行自首制度的不正義性，從而刑法學(xué)對現(xiàn)行自首制度問題應(yīng)該有自身的反思。其實(shí)，自首制度問題只是刑法學(xué)與民法學(xué)關(guān)聯(lián)性的具體體現(xiàn)。蔡道通教授不無深刻地指出:“民法文化是指以市民社會與政治民主為前提，以自然法思想為哲學(xué)基礎(chǔ)，以民法特有的權(quán)利神圣、身份平等、私法自治之理念為內(nèi)涵，運(yùn)作于社會生活而形成的、社會普遍的心理態(tài)勢和行為模式。從這里，我們不妨得出這樣的結(jié)論:沒有民法文化的支撐也難有刑法人權(quán)保障思想的出現(xiàn)，也難有刑法的科學(xué)化與公正化要求的提出。因此，刑法典的理論架構(gòu)離不開民法文化的支撐，刑法問題的研究(包括類推制度)必須超出刑法自身的范圍進(jìn)行，必須與其他人文科學(xué)相結(jié)合，必須以民法的理論與精神作為其理論基礎(chǔ)之一，這既是一種價(jià)值觀問題，也是一種方法論問題?！保?］那么，“從這個(gè)意義說，刑法的理論與規(guī)范的架構(gòu)離不開民法文化的支持，同樣，刑法理論的研究必須突破刑法之內(nèi)研究刑法的局限”，因?yàn)椤皬倪@個(gè)意義上說，沒有方法論的轉(zhuǎn)變與突破，也難有刑法理論的突破和刑法學(xué)的繁榮”［7］60。

從實(shí)踐角度，“唯學(xué)科化”是不切實(shí)際的，因?yàn)橄窨植乐髁x問題或黑社會問題，恐怕要結(jié)合政治學(xué)、社會學(xué)和法學(xué)乃至經(jīng)濟(jì)學(xué)等多門學(xué)科才能更好地作出研究并提出更好的應(yīng)對方案，這是因?yàn)檎缬袑W(xué)者指出:“從刑法運(yùn)作的起點(diǎn)與歸宿來看，刑法功能和刑法目的的實(shí)現(xiàn)，均脫離不了社會現(xiàn)實(shí)因素的影響”［8］。對于中國法學(xué)今后的發(fā)展方向，有學(xué)者指出:“一是天人關(guān)系法，即調(diào)整天人關(guān)系的規(guī)則;二是人我關(guān)系法，即調(diào)整人際關(guān)系的規(guī)則;三是身心關(guān)系法，即調(diào)整身心關(guān)系的規(guī)則。經(jīng)歷了30年的中國法學(xué)需要重新出發(fā)，邁向何方?就是邁向這三大目標(biāo)”［9］。這一論斷意在強(qiáng)調(diào)中國法學(xué)今后的研究領(lǐng)域需要拓展，即研究對象范圍需要擴(kuò)大，而拓展也罷，擴(kuò)大也罷，又都意味著“唯學(xué)科化”應(yīng)被徹底擯棄。

中國刑法學(xué)的前行應(yīng)徹底克服或擯棄“唯學(xué)科化”是對科學(xué)技術(shù)發(fā)展的大背景和大趨勢的一種回應(yīng)。如果離開了科學(xué)技術(shù)發(fā)展的大背景和大趨勢，則對“中國刑法學(xué)如何前行”，連同“中國刑法學(xué)向何處去”，甚或“中國法學(xué)向何處去”的話題，無論設(shè)計(jì)得如何精妙絕倫或吹噓得天花亂墜，則最終落得個(gè)“坐井觀天”。之所以說必須在科學(xué)技術(shù)發(fā)展的大背景和大趨勢之下來思忖中國刑法學(xué)的前行之路，乃是因?yàn)橹袊谭▽W(xué)的進(jìn)一步發(fā)展需要新思維、新理念乃至新技術(shù)等知識營養(yǎng)，而這些營養(yǎng)只能從科學(xué)技術(shù)發(fā)展的大背景和大趨勢中方能汲取。需要強(qiáng)調(diào)的是，科學(xué)技術(shù)發(fā)展的大背景和大趨勢所能給中國刑法學(xué)的進(jìn)一步發(fā)展提供的學(xué)術(shù)營養(yǎng)不僅包括新思維、新理念乃至新技術(shù)，而且包括甚至更加包括新問題。從某個(gè)角度講，新問題是學(xué)科的進(jìn)一步發(fā)展包括中國刑法學(xué)的進(jìn)一步發(fā)展原初動力所在。那么，中國刑法學(xué)者應(yīng)當(dāng)從刑法學(xué)的形形色色的“本體”問題中“解放”出一部分乃至相當(dāng)一部分興趣和精力，而去關(guān)注科學(xué)哲學(xué)等邊緣社會科學(xué)和自然科學(xué)的最新發(fā)展及其成果，然后再來觀照中國刑法學(xué)的現(xiàn)狀并對其進(jìn)一步的發(fā)展作出規(guī)劃乃至具體舉措。如基因科技和網(wǎng)絡(luò)科技給刑法的規(guī)制領(lǐng)域帶來了怎樣的調(diào)整，或犯罪類型出現(xiàn)了哪些新的樣態(tài)。由此也可以看出，克服中國刑法學(xué)前行中的“唯學(xué)科化”傾向?qū)⒁馕吨皩I(yè)鏈”乃至“學(xué)科鏈”而非“專業(yè)槽”將成為一種新的研究范式。有學(xué)者指出，社會科學(xué)的方法“要求研究者不受法律制度內(nèi)部視角的限制，可以站在法律制度之外，觀察法律的實(shí)施情況，也可以站在法律制度的交叉點(diǎn)上，從學(xué)科交叉的角度研究大的理論問題”，而“一旦我們將視野投向?qū)W科之間的交叉領(lǐng)域，我們就會發(fā)現(xiàn)大量新的課題。而很多問題竟然屬于從未得到開墾的處女地”［5］171。這對我們審視“唯學(xué)科化”問題不無正面啟發(fā)，因?yàn)楫吘埂耙朐谀骋环蓪W(xué)科內(nèi)部尋找理論創(chuàng)新的契機(jī)，經(jīng)常是十分困難的”［6］138。

有學(xué)者指出:“正是由于中國社會科學(xué)在發(fā)展的過程中存在著‘西方化’和‘唯學(xué)科化’這兩大瓶頸，所以我們不能以中國特色、中國氣派、中國風(fēng)格的綜合性社會科學(xué)研究成果使西方社會比較準(zhǔn)確地認(rèn)識整體的中國;我們既難以我們的學(xué)術(shù)研究去解釋中國既有的發(fā)展經(jīng)驗(yàn)，更沒有辦法以我們的學(xué)術(shù)成果去影響全球化的進(jìn)程和世界秩序的方向。當(dāng)然，我們也就沒有辦法在使中國成為‘經(jīng)濟(jì)中國’的同時(shí)，也使之成為‘學(xué)術(shù)中國’以及學(xué)術(shù)影響下的‘政治中國’，從而擔(dān)當(dāng)起全球化時(shí)代所賦予我們的時(shí)代使命”［7］12。這一論斷是從反面強(qiáng)調(diào)中國社會科學(xué)克服“西方化”和“唯學(xué)科化”的重要意義。那么，從中我們也可以再次醒悟作為中國社會科學(xué)的一個(gè)具體分支的中國刑法學(xué)在前行的道路上該如何對待“西方化”和“唯學(xué)科化”傾向。

中國刑法學(xué)在前行的道路上克服“西方化”和“唯學(xué)科化”傾向，意味著要立足于中國的實(shí)際而多學(xué)科交叉地展開自己的理論。正如有學(xué)者說:“在全球化時(shí)代，中國社會科學(xué)只有為世界學(xué)術(shù)貢獻(xiàn)出‘根據(jù)中國的理想圖景’，而不是僅僅是復(fù)制‘西方的理想圖景’，我們才能對世界發(fā)言，真正為世界學(xué)術(shù)作出自己的獨(dú)特貢獻(xiàn);而要貢獻(xiàn)出‘根據(jù)中國的理想圖景’，我們必須展開‘問題導(dǎo)向’的無學(xué)科的綜合性研究”［7］12。這里所說的“無學(xué)科的綜合性研究”應(yīng)該包括自然科學(xué)和社會科學(xué)結(jié)合起來的研究，而不僅僅是社會科學(xué)內(nèi)部不同學(xué)科結(jié)合起來的研究?？梢赃@么說，在全球化背景下，中國社會科學(xué)應(yīng)該具有的學(xué)術(shù)品質(zhì)就是中國刑法學(xué)應(yīng)該具有的品質(zhì)，這是由中國社會科學(xué)與中國刑法學(xué)的屬種關(guān)系所決定的。

四、問題意識:孕育中國刑法學(xué)理論

既然“問題是一切科學(xué)研究的邏輯起點(diǎn)”，則如果我們確實(shí)想要形成并創(chuàng)新、發(fā)展自己的刑法學(xué)理論，那么就必須懷揣問題意識，而這里所說的問題包括或主要是指我們自己的刑法理論問題、刑法制度問題和刑法實(shí)踐問題。正如有學(xué)者指出:“我們所主張的是從中國的經(jīng)驗(yàn)事實(shí)出發(fā)，通過對問題的科學(xué)研究，提煉出概念和理論，并與最前沿的理論進(jìn)行學(xué)術(shù)上的對話，從而最終作出理論上的推進(jìn)和貢獻(xiàn)”［5］196。

客觀地說，中國社會科學(xué)的諸多學(xué)科正面臨著理論創(chuàng)新和發(fā)展的機(jī)遇與挑戰(zhàn)，法學(xué)包括刑法學(xué)也是如此，因?yàn)槲覀冋幱谝粋€(gè)“問題多多”的社會轉(zhuǎn)型時(shí)代，正如有學(xué)者指出:“現(xiàn)在的中國可能是世界上問題最多的一個(gè)國家”［5］149。而“當(dāng)我們發(fā)現(xiàn)一個(gè)制度的改革帶來的只是表面的、技術(shù)性的制度變化，而深層的結(jié)構(gòu)沒有被觸動的時(shí)候，就很有可能開始了一種原創(chuàng)性的研究，可能揭示出這一現(xiàn)象背后的深層結(jié)構(gòu)，這是我們作出理論創(chuàng)新的最佳時(shí)機(jī)”［5］164。在相當(dāng)程度上，我們可將中國社會的當(dāng)下轉(zhuǎn)型看成是現(xiàn)有制度的轉(zhuǎn)型，其所產(chǎn)生的各種社會問題有目共睹。既然“問題多多”，則我們不應(yīng)該也不可能問題意識淡薄，而正視和重視這些問題的解決會在催生新的概念和命題中促進(jìn)社會科學(xué)各學(xué)科理論包括刑法學(xué)理論的創(chuàng)新與發(fā)展。中國歷史上的“百家爭鳴”和西方歷史上的“復(fù)興”已經(jīng)印證了社會劇烈變化對人文社會科學(xué)理論發(fā)展的影響。那么，中國當(dāng)下的社會轉(zhuǎn)型是否預(yù)示著人文社會科學(xué)理論發(fā)展的一次重大契機(jī)?而此次契機(jī)是否也為中國刑法學(xué)不容錯(cuò)過甚至“千載難逢”?而中國刑法學(xué)要想抓住此次契機(jī)，就必須有強(qiáng)烈的問題意識!這里，需要進(jìn)一步指出的是，至少在法學(xué)這個(gè)學(xué)科中，在當(dāng)下的社會轉(zhuǎn)型時(shí)期，刑法學(xué)的發(fā)展所面臨的機(jī)遇最好，而其所面臨的挑戰(zhàn)也最大，原因在于:刑法畢竟是法制體系中的“后盾之法”和“保障之法”。

接下來，我們要關(guān)注的一個(gè)問題是，能夠孕育中國刑法學(xué)創(chuàng)新發(fā)展的問題意識中的“問題”是什么樣的問題。有學(xué)者指出，要構(gòu)成社會科學(xué)研究中的“問題”，就必須是一個(gè)長時(shí)間、普遍發(fā)生的疑問，同時(shí)這個(gè)疑問不是一般的疑問，而一定是窮盡了本學(xué)科最前沿的理論也難以解釋和解決的問題［5］122－123。我們不妨將之作為能夠孕育中國刑法學(xué)創(chuàng)新發(fā)展的問題意識中的“問題”標(biāo)準(zhǔn)。中國刑法學(xué)界，包括筆者本人在內(nèi)，有多人時(shí)常困惑:刑法學(xué)似乎到了“山窮水復(fù)疑無路”!所剩似乎皆為細(xì)枝末節(jié)問題。其實(shí)，在社會轉(zhuǎn)型所帶來的“問題多多”面前，我們所需要的是增強(qiáng)對問題的深入考察和統(tǒng)合提升的“問題能力”。而發(fā)揮這種能力將使得中國刑法學(xué)的創(chuàng)新發(fā)展以新的概念、新的命題等形式來自我體現(xiàn)。如刑事和解的立法確認(rèn)與司法運(yùn)行能否引起我們對犯罪概念以及犯罪特征的重大反思?如社會矯正能夠引起我們對刑罰觀念的重大反思?又如刑事和解與社會矯正能否共同引起我們對刑事法律關(guān)系的重大反思?而在迎合社會轉(zhuǎn)型的社會管理創(chuàng)新之下，我們能否形成對話刑法觀、溫和刑法觀與共識刑法觀等代表新的刑法學(xué)理論的刑法觀?一切皆有可能!

需要予以強(qiáng)調(diào)的是，強(qiáng)化問題意識能夠在相當(dāng)程度上弱化中國刑法學(xué)的“唯西方化”和“唯學(xué)科化”意識。之所以說強(qiáng)化問題意識能夠在相當(dāng)程度上弱化中國刑法學(xué)的“唯西方化”意識，乃是因?yàn)橹袊膯栴}終究是中國自己的問題，而解決中國自己的問題也要講究“對癥下藥”，即“藥方”要講究“中國式配伍”;之所以說強(qiáng)化問題意識能夠在相當(dāng)程度上弱化中國刑法學(xué)的“唯學(xué)科化”意識，乃是因?yàn)橹袊约旱膯栴}終究是中國自己的社會問題，而解決社會問題的刑法理論便應(yīng)是社會學(xué)各學(xué)科知識和方法充分融合的理論，而不應(yīng)只是刑法學(xué)本體概念和命題自我循環(huán)的理論。

“中國刑法學(xué)如何前行”同時(shí)還隱含著些許期盼，即期盼著踏上某種“新路徑”，打開某種“新視界”，從而達(dá)到某種“新境域”，畢竟時(shí)代在日新月異地向前發(fā)展而社會問題在層出不窮，而理論終究以其對現(xiàn)實(shí)的回應(yīng)力為生命魅力和使命所系。但是，“新路徑”、“新視界”和“新境域”最終都要接受中國現(xiàn)實(shí)問題的檢驗(yàn)，否則，“新”就變成了一種花哨，亦即中國刑法學(xué)的前行是負(fù)載著中國現(xiàn)實(shí)問題的前行，正如有學(xué)者說:“中國法學(xué)的領(lǐng)域應(yīng)當(dāng)由日漸迫切的中國現(xiàn)實(shí)問題來規(guī)定”［9］。堅(jiān)守人權(quán)價(jià)值，避免“西方化”和“唯學(xué)科化”，強(qiáng)化問題意識，中國刑法學(xué)至少應(yīng)該這樣向前走，才能有所創(chuàng)新發(fā)展并不辱時(shí)代使命。

［1］方泉.犯罪論體系的演變［M］.北京:中國人民公安大學(xué)出版社，2008:285.

［2］蔡道通.刑事法治的基本立場［M］.北京:北京大學(xué)出版社，2008:58.

［3］鄧正來.全球化時(shí)代的中國社會科學(xué)發(fā)展［J］.社會科學(xué)戰(zhàn)線，2009，(5).

［4］［美］理查德·A·波斯納.法律理論的前沿［M］.武欣，凌斌，譯.北京:中國政法大學(xué)出版社，2003:149.

［5］周光權(quán).中國刑法學(xué)的想象力與前景［J］.政法論壇，2006，(6).

［6］陳瑞華.論法學(xué)研究方法［M］.北京:北京大學(xué)出版社，2009:178－179.

［7］馬榮春.刑法完善論［M］.北京:群眾出版社，2008:127.

［8］利子平，石聚行.刑法社會化初論［J］.南昌大學(xué)學(xué)報(bào)，2010，(5).

［9］喻中.法學(xué):重新出發(fā)，邁向何方?［J］.社會科學(xué)戰(zhàn)線，2009，(5).

Chinese Criminal Law Science How to Goes Forward

MA Rong-chun1，WANG Chao-qiang2

How criminal law science of Chinese mainland goes forward is the issue that we cannot evade in the development of it.If we abandon protection of human rights，the criminal law science of Chinese mainland will be reactionary and retrogressive.If being westernized and only being disciplinzied is not over comed，criminal law science of Chinese mainland can not establish itself，which goes forward with the actual problems of China.If issue sense is dim，Chinese criminal law science can not be obtained development and bring forth new ideas.

criminal law science;protection of human rights;being westernized;only being disciplinzied;science

DF

A

1008－7966(2012)06－0141－04

2012－09－12

馬榮春(1968－)，男，江蘇東海人，副教授，法學(xué)博士(后);王超強(qiáng)(1976－)，男，江蘇東海人，檢察長助理，法律碩士。

［責(zé)任編輯:曲占峰］