優(yōu)先股立法可行性分析

【摘 要】發(fā)行普通股票融資有時(shí)難以解決企業(yè)實(shí)際困難，市場(chǎng)也需要多種形式的投資渠道以滿足多種投資需求，因此適時(shí)修改《公司法》，設(shè)置融合普通股和債券功能的“優(yōu)先股”制度，既可破解企業(yè)融資難題，也可降低投資風(fēng)險(xiǎn)，讓投資者獲得穩(wěn)定收益。將優(yōu)先股納入公司法，明確優(yōu)先股的法律地位主要有以下幾個(gè)方面的工作：明確優(yōu)先股的種類和設(shè)置方法，將優(yōu)先股比例限制具體化，同時(shí)注意保護(hù)優(yōu)先股股東利益。

【關(guān)鍵詞】?jī)?yōu)先股；企業(yè)融資；投資風(fēng)險(xiǎn)；公司法

一、優(yōu)先股概述

優(yōu)先股（preferred stock），公司的一種股份權(quán)益形式。持有這種股份的股東優(yōu)先于普通股股東享受利潤(rùn)分配，通常為固定股利。優(yōu)先股收益不受公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)的影響。其主要特征有：享受固定收益、在獲得分配和公司剩余財(cái)產(chǎn)的清償方面優(yōu)先于普通股、無(wú)表決權(quán)。

優(yōu)先股和普通股有什么區(qū)別？

實(shí)踐中，在沈陽(yáng)金杯汽車(chē)股份有限公司、杭州天目山藥業(yè)股份有限公司等少數(shù)公司中曾有過(guò)發(fā)行優(yōu)先股的先例。優(yōu)先股通常預(yù)先規(guī)定股息收益率。由于優(yōu)先股股息率事先固定，所以優(yōu)先股的股息一般不會(huì)根據(jù)公司經(jīng)營(yíng)情況而增減，而且一般也不能參與公司的分紅。對(duì)公司來(lái)說(shuō)，由于股息固定，它對(duì)公司的利潤(rùn)分配影響甚微。跟普通股相比較，優(yōu)先股在年度利潤(rùn)分配時(shí)優(yōu)先分配公司利潤(rùn)，在公司清算時(shí)優(yōu)先分得公司剩余財(cái)產(chǎn)，即先于普通股而次于債權(quán)人。權(quán)利與義務(wù)相對(duì)等，優(yōu)先股股東在承擔(dān)較小風(fēng)險(xiǎn)的同時(shí)，其股東權(quán)利也受到一定限制，如一般不享有在股東大會(huì)上的表決權(quán)，不干涉企業(yè)經(jīng)營(yíng)，對(duì)公司的控制力弱于普通股等。普遍認(rèn)為，優(yōu)先股是一種融合了普通股和債券特性的混生證券，其基本屬性為股票，但是又具有明顯的債券特性。

二、發(fā)行優(yōu)先股的好處

橫掃美歐、影響世界的金融危機(jī)又一次使投資者警醒，認(rèn)識(shí)到風(fēng)險(xiǎn)防范的重要和必要。在此形勢(shì)下，如何保證機(jī)構(gòu)和個(gè)人投資者的投資安全、降低風(fēng)險(xiǎn)，成為政府主管部門(mén)必須考慮的首要問(wèn)題。在發(fā)達(dá)國(guó)家的資本市場(chǎng)中，優(yōu)先股的發(fā)行不可或缺。優(yōu)先股的普遍適用已經(jīng)有100多年的歷史，它在為公司提供重要的融資方式的同時(shí)也為注重現(xiàn)金股利，希望收益穩(wěn)定、不同風(fēng)險(xiǎn)偏好的投資者提供了更多可供選擇的投資渠道。目前，A股市場(chǎng)不乏“鐵公雞”，一部分上市公司為擴(kuò)大規(guī)模加快發(fā)展而少分紅或不分紅與投資者的分紅需求之間的矛盾日益加重，發(fā)行優(yōu)先股或許能有效的緩解這一矛盾。

（一）從企業(yè)角度

當(dāng)其既要通過(guò)發(fā)行股份融資，又不想稀釋其控股權(quán)時(shí)，優(yōu)先股就是一個(gè)最佳選擇。當(dāng)公司遇到財(cái)務(wù)困難或證券市場(chǎng)處于下跌空間時(shí)，發(fā)行普通股可能難以達(dá)到預(yù)期目的，而發(fā)行不受公司經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)影響而享受固定股息的優(yōu)先股，則容易獲得投資人的青睞，有利于在困境下成功融資。同時(shí)，發(fā)行優(yōu)先股對(duì)防范來(lái)自外部的惡意收購(gòu)也有很好的作用。

1．解決半壟斷企業(yè)融資難題，減輕政府投入壓力。在我國(guó)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)逐漸成熟的過(guò)程中，越來(lái)越多的城市公用事業(yè)、電網(wǎng)、公路、鐵路、水電站、核電站、軍工企業(yè)等行業(yè)的企業(yè)開(kāi)始尋求社會(huì)融資，除發(fā)行企業(yè)債券外，也有許多企業(yè)已經(jīng)或正在努力準(zhǔn)備公開(kāi)上市。但這些企業(yè)或因其關(guān)系社會(huì)民生或國(guó)家安全的緣故，戰(zhàn)略地位突出，或因其自身特性處于壟斷和半壟斷的狀態(tài)，其價(jià)格和經(jīng)營(yíng)大多受到政府的嚴(yán)格管制或受其重大影響，其是否盈利和盈利多少也很大程度上是由政府控制的。因此，嚴(yán)格來(lái)論，這些行業(yè)的企業(yè)并不適于同一般競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)一樣完全由市場(chǎng)主宰成為普通的上市公司。對(duì)于這些企業(yè)，采取發(fā)行優(yōu)先股的方式進(jìn)行融資，既有利于吸收社會(huì)流動(dòng)資金投入企業(yè)經(jīng)營(yíng)、降低資產(chǎn)負(fù)債率，同時(shí)，由于不必?fù)?dān)心控制權(quán)受威脅，國(guó)有資本在企業(yè)經(jīng)營(yíng)中可以由絕對(duì)控股轉(zhuǎn)為相對(duì)控股，明顯放大融資杠桿的作用。毫無(wú)疑問(wèn)，采用發(fā)行優(yōu)先股的方式融資應(yīng)當(dāng)是這些行業(yè)最合適的選擇。

例如，京藏高速公路大堵車(chē)原因眾多，其中就折射出我國(guó)貨運(yùn)渠道的狹窄性，公路運(yùn)輸壓力過(guò)大，大力發(fā)展鐵路運(yùn)輸是今后十年我國(guó)建設(shè)的重點(diǎn)之一。由鐵路高度系統(tǒng)化的特點(diǎn)決定，鐵道部要求在各鐵路項(xiàng)目運(yùn)營(yíng)中享有決策控制權(quán)并無(wú)不妥。甚至絕大多數(shù)鐵路項(xiàng)目的運(yùn)行不可避免要受到政府主管部門(mén)和大股東在價(jià)格、運(yùn)輸量、車(chē)輛等方面的制約和控制，其盈利狀況極大地受到證券市場(chǎng)一直禁止的“關(guān)聯(lián)交易”的影響，這種局面估計(jì)在未來(lái)2010～2020年內(nèi)仍改變不了。因此，吸引社會(huì)資金參與鐵路建設(shè)的最好辦法顯然是主要靠發(fā)行優(yōu)先股而非普通股融資。投資者都明白，沒(méi)有必要，也不可能參與鐵路的經(jīng)營(yíng)決策。以發(fā)行優(yōu)先股為主要融資手段還有另一個(gè)好處，就是建成的鐵路項(xiàng)目不必為了追求上市公司最緊要的指標(biāo)——業(yè)績(jī)而人為地不合理提高運(yùn)價(jià)而傷害用戶利益。

2．滿足競(jìng)爭(zhēng)性企業(yè)調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)的需求。當(dāng)前，受全球經(jīng)濟(jì)形勢(shì)委靡的影響，企業(yè)面臨銀行銀根緊縮、股市低迷、資產(chǎn)負(fù)債率較高的困境，企業(yè)急需籌措資金，發(fā)行普通股在控股權(quán)已不高的情況下，有喪失控制權(quán)的風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，在當(dāng)前股市低迷的形勢(shì)下發(fā)行也是困難重重，發(fā)行優(yōu)先股籌資則避開(kāi)此類弊端，是比較理想的融資渠道。發(fā)行優(yōu)先股融資可以提高所有者權(quán)益在總資產(chǎn)中的比重，降低企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率。因財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)的降低，企業(yè)債務(wù)融資的資金成本也隨之降低，企業(yè)和銀行實(shí)現(xiàn)“雙贏”，都能夠從中受益。企業(yè)為了防范來(lái)自外部的惡意收購(gòu)，大股東往往占有51％甚至更多的公司股份，享有絕對(duì)控股權(quán)。由于發(fā)行優(yōu)先股帶來(lái)的杠桿效應(yīng)，大股東就可以降低在公司中的股權(quán)比例，減少資金占用的同時(shí)也不擔(dān)心喪失控股權(quán)。

（二）從投資者角度

一些保守型的投資者如國(guó)家社?；稹⒈ｋU(xiǎn)公司、企業(yè)年金等，其資金性質(zhì)決定了不能進(jìn)行高風(fēng)險(xiǎn)投資，而優(yōu)先股不受公司盈利影響，投資風(fēng)險(xiǎn)介于普通股和債券之間，股息則比債券高，可被視為無(wú)期限永久債券。社會(huì)資本作為優(yōu)先股股東，放棄高風(fēng)險(xiǎn)收益得到長(zhǎng)期穩(wěn)定的固定收益，因此，優(yōu)先股不僅適合個(gè)人投資者，對(duì)于諸如社?；稹⒈ｋU(xiǎn)資金、企業(yè)年金等上述追求低風(fēng)險(xiǎn)的穩(wěn)健型投資者來(lái)說(shuō)，也是一種比較合適的投資品種。因此，優(yōu)先股應(yīng)該成為我國(guó)投資者能夠選擇的投資對(duì)象中的重要組成部分。

三、將優(yōu)先股納入公司法，明確優(yōu)先股的法律地位

現(xiàn)行《公司法》第127條是這樣規(guī)定的：“股份的發(fā)行，實(shí)行公平、公正的原則，同種類的每一股份應(yīng)當(dāng)具有同等權(quán)利。同次發(fā)行的同種類股票，每股的發(fā)行條件和價(jià)格應(yīng)當(dāng)相同；任何單位或者個(gè)人所認(rèn)購(gòu)的股份，每股應(yīng)當(dāng)支付相同價(jià)額”，不難看出公司法并不否定不同種類股份的存在，為優(yōu)先股的發(fā)行留了空間。第167條又規(guī)定：“股份有限公司按照股東持有的股份比例分配，但股份有限公司章程規(guī)定不按持股比例分配的除外?！边@一條款為優(yōu)先股按固定比例支付現(xiàn)金股利提供了法律依據(jù)。但是，《公司法》上述規(guī)定在給優(yōu)先股的發(fā)行提供了可能的同時(shí)，由于沒(méi)有明確規(guī)定優(yōu)先股制度，也就沒(méi)能給優(yōu)先股的產(chǎn)生和發(fā)展創(chuàng)造一個(gè)有力的法律保障。因此，需要在現(xiàn)行《公司法》中對(duì)優(yōu)先股的具體內(nèi)容加以明確。

（一）明確優(yōu)先股的種類和設(shè)置方法

首先，應(yīng)通過(guò)立法，明確優(yōu)先股的種類，發(fā)行的資格要求以及優(yōu)先股在收益分配、剩余財(cái)產(chǎn)分配、表決權(quán)、贖回和轉(zhuǎn)換方面的權(quán)利。優(yōu)先股與債券的最大區(qū)別在于不退股，但為了賦予優(yōu)先股股東退出的權(quán)利，則可以比照債券上市交易的方式處理。當(dāng)然，優(yōu)先股股東還可以依照發(fā)行時(shí)有關(guān)附設(shè)條款的規(guī)定，要求公司回購(gòu)其優(yōu)先股或轉(zhuǎn)換成普通股；公司也可以利用發(fā)行時(shí)設(shè)計(jì)的有關(guān)贖回條款，贖回股息較高的優(yōu)先股。其次，公司應(yīng)通過(guò)章程對(duì)所發(fā)行的優(yōu)先股的相關(guān)權(quán)利做出明確規(guī)定。第三，如果公司需要發(fā)行多種類別的優(yōu)先股，則應(yīng)將各個(gè)類別的優(yōu)先股在收益和剩余財(cái)產(chǎn)分配中的先后順序進(jìn)行明確。最后，如果公司優(yōu)先股要在公開(kāi)市場(chǎng)上進(jìn)行發(fā)行交易，則需要披露相關(guān)必要的信息，并接受監(jiān)管機(jī)構(gòu)的監(jiān)管。

（二）將優(yōu)先股比例限制具體化

在公司內(nèi)部，普通股股東和優(yōu)先股股東會(huì)存在利益沖突。如果優(yōu)先股的比例過(guò)高，表決權(quán)集中在數(shù)量為少數(shù)的普通股股東的手中，普通股股東在行使決策權(quán)時(shí)可能會(huì)無(wú)視優(yōu)先股股東的利益，從事風(fēng)險(xiǎn)比較高的投資。從國(guó)際上看，各國(guó)立法對(duì)公司發(fā)行無(wú)表決權(quán)的優(yōu)先股的比例都設(shè)置有上限，德國(guó)、奧地利和意大利等國(guó)家規(guī)定這一比例不能超過(guò)1/2，法國(guó)這一比例的上限規(guī)定是3/4。在我們?cè)囆袃?yōu)先股時(shí)，可以先將這個(gè)比例設(shè)定為1/4或者其他較低的比例，根據(jù)實(shí)踐結(jié)果如果有需要再慢慢地提高。

（三）注意保護(hù)優(yōu)先股股東利益

在對(duì)優(yōu)先股股東進(jìn)行保護(hù)方面，由于優(yōu)先股沒(méi)有表決權(quán)，優(yōu)先股股東相對(duì)于普通股東而言就成了弱勢(shì)群體，在發(fā)行優(yōu)先股時(shí)需要注意對(duì)優(yōu)先股股東利益的維護(hù)。與優(yōu)先股股東沒(méi)有表決權(quán)相對(duì)應(yīng)的是優(yōu)先的收益分配和剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)利，當(dāng)公司經(jīng)營(yíng)狀況不佳，一定時(shí)期內(nèi)不能按照之前約定完全支付優(yōu)先股股東規(guī)定的股利的時(shí)候，應(yīng)允許優(yōu)先股股東行使表決權(quán)對(duì)公司日常經(jīng)營(yíng)進(jìn)行干預(yù)，即表決權(quán)復(fù)活。這同樣是國(guó)際慣例，該“一定時(shí)期”法國(guó)規(guī)定的期限是3年，德國(guó)是1年，日本是即時(shí)復(fù)活，只要沒(méi)有滿足優(yōu)先股分配條件就可以享有表決權(quán)。應(yīng)注意到，對(duì)于累積優(yōu)先股而言，當(dāng)期未獲分配的利益可以在未來(lái)的年度中要求分配，所以沒(méi)有必要采取即時(shí)復(fù)活表決權(quán)的方式，這一點(diǎn)可以和非累積優(yōu)先股加以區(qū)分。另外，對(duì)于其他涉及到優(yōu)先股股東利益問(wèn)題的事項(xiàng)，如優(yōu)先股贖回、公司重組、破產(chǎn)、發(fā)行新股、債券和修改公司章程時(shí)，應(yīng)該召開(kāi)優(yōu)先股股東大會(huì)，獲多數(shù)同意后方可實(shí)施。

此外，還需要對(duì)證券法等相關(guān)法律，以及《公司法》的配套法規(guī)如公司登記管理?xiàng)l例等，進(jìn)行相應(yīng)修改，為優(yōu)先股的誕生創(chuàng)造有利條件。

參 考 文 獻(xiàn)

[1]《明確優(yōu)先股法律地位 盡快啟動(dòng)試點(diǎn)發(fā)行》．網(wǎng)易．2012-02-08

http：//news.163.com/12/0208/00/7PMTAAES00014AED.html

[2]《優(yōu)先股制度的探討：應(yīng)盡快從法律上承認(rèn)優(yōu)先股的地位》．人民網(wǎng)2012-02-20．http：//finance.people.com.cn/GB/70846/17163442.html

[3]宋偉，胡海洋．優(yōu)先股相關(guān)法律問(wèn)題透析[J]．法治研究．2009（9）

[4]魏現(xiàn)州．論優(yōu)先股股東的權(quán)利保護(hù)[J]．華中師范大學(xué)學(xué)報(bào)（人文社會(huì)科學(xué)版）. 2011（S1）

[5]魏金朝、戴國(guó)慶．大力提倡優(yōu)先股融資．中國(guó)證券報(bào)．2008-12-02

[6]徐劍．優(yōu)先股法律問(wèn)題研究[J]．法制與社會(huì)．2008（4）