有限合伙制的風險投資契約機制研究

李巧云

合伙制是企業(yè)的一種組織形式,由兩個或兩個以上的當事人通過合伙協(xié)議約定共同出資,合伙經(jīng)營,共享收益,共擔風險。公司由有限合伙人和普通合伙人組成，普通合伙人出資出力，參與經(jīng)營管理，對經(jīng)營損失承擔無限責任。有限合伙人只提供資金，不直接參與決策和經(jīng)營，以出資額或承諾出資額為上限，承擔有限責任。有限合伙制是合伙制的一種特殊形式,是合伙制發(fā)展到一定階段的產(chǎn)物。有限合伙制對外在整體上也同樣具有無限責任性質,但在其內(nèi)部設置了一種與普通合伙制有根本區(qū)別的兩類法律責任絕然不同的權益主體:一類合伙人作為真正的投資者,投入絕大部分資金,但不得參與經(jīng)營管理,并且只以其投資的金額承擔有限責任,稱為有限合伙人;另一類合伙人作為真正的管理者,只投入極少部分資金,但全權負責經(jīng)營管理,并要承擔無限責任,稱為普通合伙人,亦稱一般合伙人或無限合伙人。

一、有限合伙制的產(chǎn)生原因

有限合伙制是合伙制的一種特殊形式，對外在整體上也同樣具有無限責任性質，但在其內(nèi)部設置了一種與普通合伙制有根本區(qū)別的兩類法律責任絕然不同的權益主體：一類合伙人作為真正的投資者，投入絕大部分資金，但不得參與經(jīng)營管理，并且只以其投資的金額承擔有限責任，稱為有限合伙人；另一類合伙人作為真正的管理者，只投入極少部分資金，但全權負責經(jīng)營管理，并要承擔無限責任，稱為普通合伙人，亦稱一般合伙人或無限合伙人。這就是有限合伙制的主要特點，也是其在組織安排和制度設計上主要的創(chuàng)新之處。

二、有限合伙制的優(yōu)勢

與普通合伙制度比較而言，有限合伙制度的最大特點就在于它是人合和資合的有機融合。這種融合使有限合伙具有以下兩個顯著特征：合伙人與合伙企業(yè)相分離，因為有限合伙人雖然在分享收益分擔虧損意義上仍是合伙的成員，但已不是通常意義上的合伙人；有限合伙企業(yè)具有更大的穩(wěn)定性和持久性。有限合伙的管理模式和運行機制，適應風險投資的特點，能最大限度提高運營效率，相應增加資本收益。有限合伙制有利于降低運營成本。有限合伙制通過合伙契約中的約定，構成對合伙人的各種約束機制，最大限度降低人為損失。

三、有限合伙制的特征

信托制，你信任就可以托付他，你承擔風險和收益，對方得一部分手續(xù)費，就如現(xiàn)在的各類開放基金。公司制從法律上說可能是50人以上的有限股份責任公司，你承擔風險和收益安股承擔風險和享受收益，若你的股份少你沒有參與決策的權利，可能有經(jīng)營管理的權限。有限責任合伙是50人以內(nèi)的按股份承擔風險和收益，這一點和公司制一樣。公司制必須有法人入股，可以面向社會入股。有限合伙可以全是自然人但范圍很窄僅限熟悉的人。

四、有限合伙制的主要障礙

相比之下,我國風險投資公司基本上都是以國有資本為主的股份有限公司或有限責任公司的形式來設立的,當前的公司制的組織形式已經(jīng)成為發(fā)展風險投資的制約因素。借鑒國外經(jīng)驗,對有限合伙制這一成功的組織形式加以研究、引進,使之為我所用,盡快發(fā)展我國風險投資已是勢在必行。但在我國目前的條件下,風險投資企業(yè)選擇有限合伙制這種組織模式仍然存在著諸多障礙。

法律地位及稅賦障礙合伙企業(yè)法障礙：1997年初,全國人大常委會通過的《合伙企業(yè)法》只是為普通合伙制量身定制,卻限制了有限合伙制的發(fā)展。例如,該法第8條明確規(guī)定:所有合伙人“都是依法承擔無限責任者”,這就排除了部分合伙人承擔有限責任的合法性,也就限制了有限合伙制的發(fā)展。如第19條規(guī)定:“合伙企業(yè)的財產(chǎn)由全體合伙人依照本法共同管理和使用”,第32條規(guī)定:“合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損”。這兩條又會使在美國如魚得水的有限合伙制風險投資基金在中國失去合法性。稅法障礙:當今世界各國征稅嚴格遵循法律主體資格的原則,即只有在法律上具有獨立主體資格的營業(yè)組織,才作為納稅主體,繳納所得稅;而在法律上不具有獨立主體資格的營業(yè)組織由其業(yè)主繳納個人所得稅即可。在法律上承認合伙制(包括有限合伙制)的國家和地區(qū),合伙人只繳納個人所得稅而不承擔企業(yè)所得稅長期以來,我國征稅堅持市場主體資格的原則,即稅收體制實行企業(yè)所得稅而不是法人所得稅。由于受到“市場主體”思維定勢的束縛,我國立法者在1994年的稅制改革中并未接受企業(yè)所得稅和個所得稅存在重復征稅的觀點。這就使得我國合伙企業(yè)制度建立后出現(xiàn)了因納稅義務人市場主體地位的變而引起雙重納稅的問題。

由此可見,我國合伙企業(yè)立法及相關配套的稅收法律,為合伙企業(yè)投資者在法律上設計了一套既承連帶無限責任,又承擔雙重納稅義務的要求,這使我國有限合伙制企業(yè)的發(fā)展受到很大的阻礙。由于有限合伙制下的投資者往往較少,這就要求有限合伙人有相當大的資金實力,而扮演這種角色的應多為機構投資者,尤其是保險資金、商業(yè)銀行資金、養(yǎng)老基金等。但是我國《保險法》規(guī)定:保險公的資金運用,限于在銀行存款、買賣政府債券、金融債券和國務院規(guī)定的其他資金運用形式,保險公司金不得用于設立證券經(jīng)營機構和向企業(yè)投資;《商業(yè)銀行法》禁止商業(yè)銀行從事信托投資業(yè)務;《養(yǎng)老基金管理法》也禁止養(yǎng)老基金參與風險較大的投資項目。這就限制了保險資金、養(yǎng)老基金以及金融機構資金成為風險資本的主要提供者。美國的實踐經(jīng)驗表明,允許一定比例的保險資金、銀行自有資金和養(yǎng)老基金參與風險投資不僅能分散風險,而且平均收益也高于銀行存款和購買國債。

五、有限合伙制的治理機制分析

從美國風險投資運作的經(jīng)驗和以上與公司制風險投資機構比較可知,有限合伙制是風險投資機構是一種較科學的組織形式,在風險投資組織形式上,我國目前宜逐步引入有限合伙制形式。但目前,由于有限合伙制在我國現(xiàn)行《公司法》中缺少法律適用,因而尚難成為我國風險投資機構的主導形式。因此,有限合伙制風險投資企業(yè)要在國內(nèi)得到蓬勃發(fā)展,最重要的就是應建立起我國風險投資業(yè)的政策支持系統(tǒng)。

1.建立規(guī)范風險投資運營機制的法律制度

盡快制定《風險投資法》、《風險投資公司法》、《有限合伙基金管理辦法》等,將風險投資與常規(guī)投資區(qū)別開來,并就風險投資機構的組織模式制定規(guī)范的管理辦法。修訂《合伙企業(yè)法》,明確規(guī)定有限合伙制為我國合伙的一個重要組織形式,有限合伙企業(yè)中一般合伙人承擔無限責任;有限合伙人承擔有限責任,以其投入企業(yè)的財產(chǎn)承擔有限責任,不得擔任企業(yè)的事務執(zhí)行人,不直接參與企業(yè)的經(jīng)營活動;以充分發(fā)揮有限合伙制在處理出資方式和投資者責任形式方面的重要作用。修訂《公司法》,現(xiàn)有的規(guī)定不僅影響有限合伙制企業(yè)也影響其他組織形式的風險投資退出。此外分段投資是有限合伙制下處理投資者與風險資本家之間特殊委托代理關系的重要機制,單一實收資本金制度和累計投資比例限制也不利于有限合伙制企業(yè)的運作。

2.深化稅制改革

采取優(yōu)惠稅收政策扶持有限合伙制風險投資企業(yè)發(fā)展充分采納世界各國稅收立法的通行做法,嚴格遵循法律主體資格的原則,即只有在法律上具有獨立主體資格的營業(yè)組織,才作為納稅主體,繳納所得稅;而在法律上不具有獨立主體資格的營業(yè)組織由其業(yè)主繳納個人所得稅即可。

3.改革風險投資資金供給機制

當前主要應稀釋政府在風險投資中的投資主體作用,吸引更多民間資本參與投資,按市場化的方式運作風險投資公司。政府部門的干預往往就很難實現(xiàn)有限合伙制下的公司經(jīng)理人的自主決策,甚至很難實現(xiàn)有效的約束、激勵機制。而且政府參與往往使得風險投資公司經(jīng)理人的任命帶有行政性的人事安排,具有短期化和不確定的因素,這與風險投資項目的成長性不相吻合,從而也不利于有限合伙制的長期投資機制功能的實現(xiàn)。對《商業(yè)銀行法》、《保險法》、《養(yǎng)老基金管理辦法》這些法律法規(guī)予以修改,適當放寬對這些機構投資者的投資限制,如允許一定比例的養(yǎng)老基金、保險金和商業(yè)銀行存貸差額資金參與風險投資。這樣做不僅可以滿足養(yǎng)老基金、保險費用長期保值增值和增強商業(yè)銀行自身生存與長遠發(fā)展的需要,同時也能解決我國目前風險資本有效供給不足和風險投資公司風險資本規(guī)模偏小的現(xiàn)實難題。

4.人才培養(yǎng)

建設風險投資專家隊伍,培育風險投資的普通合伙人建立有限合伙制的風險投資企業(yè),其關鍵要建設一支具備專業(yè)素質的風險投資普通合伙人隊伍。成熟的風險投資家應該具有事業(yè)心、責任感和敏銳的商業(yè)直覺,豐富的待人處事經(jīng)驗,熟悉有關的金融、管理、法律知識等五大素質,高素質的風險投資家才能有效推進有限合伙制。

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