法律背后的經(jīng)濟(jì)邏輯
——法律的經(jīng)濟(jì)分析及其理論表現(xiàn)分析

趙秀莉

（山東青年政治學(xué)院，山東 濟(jì)南250000）

法律背后的經(jīng)濟(jì)邏輯
——法律的經(jīng)濟(jì)分析及其理論表現(xiàn)分析

趙秀莉

（山東青年政治學(xué)院，山東 濟(jì)南250000）

在21世紀(jì)這樣的經(jīng)濟(jì)全球化時代，經(jīng)濟(jì)和法律是共生的。這樣的時代催生了法經(jīng)濟(jì)學(xué)這樣的學(xué)科，它體現(xiàn)了法律背后的經(jīng)濟(jì)邏輯，對法律經(jīng)濟(jì)分析及其理論表現(xiàn)分析，體現(xiàn)了法律與經(jīng)濟(jì)之間相互聯(lián)系、作用的新趨勢。我國目前正處于發(fā)展和建設(shè)的新階段，要建立和完善法經(jīng)濟(jì)學(xué)，使法經(jīng)濟(jì)學(xué)中國化，這對于促進(jìn)我國法制建設(shè)和變革

意義非常。

法經(jīng)濟(jì)學(xué)；理性經(jīng)濟(jì)人；法律效率；經(jīng)濟(jì)學(xué)方法

我們對于法經(jīng)濟(jì)學(xué)這樣的名詞實際上應(yīng)該并不陌生，1950年代末，現(xiàn)代法經(jīng)濟(jì)學(xué)誕生于芝加哥大學(xué)。在此之前，經(jīng)濟(jì)學(xué)家對法律的興趣僅僅集中在很小的如公司、競爭和稅法這樣的領(lǐng)域?？扑归_辟了新法經(jīng)濟(jì)學(xué)研究的先河，將交易費(fèi)用和權(quán)利分析這樣的概念引入資源配置效率分析框架之中。盡管法經(jīng)濟(jì)學(xué)有很多流派，但都是基于理論邏輯一致的不同理論表現(xiàn)、學(xué)術(shù)觀點(diǎn)，也就是“經(jīng)濟(jì)人+法律效率+經(jīng)濟(jì)方法”的模式。在“經(jīng)濟(jì)人”的假設(shè)上將“法律效率”作為核心尺度，使用經(jīng)濟(jì)學(xué)方法，展開論述和分析。20世紀(jì)90年代后，法經(jīng)濟(jì)學(xué)進(jìn)入了相對低迷時期，沒有出現(xiàn)突破性的研究文獻(xiàn)。因此，對法律的經(jīng)濟(jì)分析及其理論表現(xiàn)進(jìn)行研究，能夠使其更好地為構(gòu)建和諧社會，全面建設(shè)小康社會發(fā)展，促進(jìn)改革貢獻(xiàn)力量。

一、法經(jīng)濟(jì)學(xué)的定義

當(dāng)今社會法經(jīng)濟(jì)學(xué)的觸角幾乎到達(dá)了法學(xué)的各個領(lǐng)域，法經(jīng)濟(jì)學(xué)在美國也是一門經(jīng)濟(jì)學(xué)與法學(xué)相結(jié)合的邊緣學(xué)科和重要學(xué)術(shù)流派。法經(jīng)濟(jì)學(xué)主要是運(yùn)用福利經(jīng)濟(jì)學(xué)、公共選擇和價格理論方法，研究法律制度形成、結(jié)構(gòu)、效果和未來發(fā)展的方法學(xué)科。一方面，它是法學(xué)的分支學(xué)科或者說是法理學(xué)的一大流派；另一方面，它又是經(jīng)濟(jì)學(xué)的分支學(xué)科。據(jù)考證，1983年我國西南政法大學(xué)顧培東和種明釗教授首次提出了法經(jīng)濟(jì)學(xué)的思想，但是當(dāng)時學(xué)界未能予以充分關(guān)注，到90年代初，法經(jīng)濟(jì)學(xué)才開始被引進(jìn)、傳播，對壟斷、反托拉斯法和管制等問題的分析都充分體現(xiàn)了法經(jīng)濟(jì)學(xué)的優(yōu)勢。運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的思想方法研究法律問題，為法學(xué)研究提供了一個新視角，對深入探討我國的法律問題和推進(jìn)法治建設(shè)有積極的作用。

二、法律背后的經(jīng)濟(jì)邏輯

法律背后的經(jīng)濟(jì)邏輯主要指的是法經(jīng)濟(jì)學(xué)的基本理論邏輯?？傮w上說，法經(jīng)濟(jì)學(xué)是用經(jīng)濟(jì)學(xué)的思維方式和意識形態(tài)探討法律問題，發(fā)現(xiàn)法律背后的經(jīng)濟(jì)邏輯。這個邏輯主要包括理性經(jīng)濟(jì)人、法律效率觀和經(jīng)濟(jì)學(xué)方法。

（一）理性經(jīng)濟(jì)人

貝克爾的努力尤其值得關(guān)注。他強(qiáng)調(diào)人類各種行為包括法律領(lǐng)域的行為都是利益最大化精密計算的結(jié)果。所以，運(yùn)用新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論和方法去分析法律存在的問題，其基點(diǎn)無疑就是“理性經(jīng)濟(jì)人”。法經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論框架就搭建在“理性經(jīng)濟(jì)人”之上，這也是法經(jīng)濟(jì)學(xué)這棟理論大廈的“阿基米德點(diǎn)”。

（二）法律效率觀

法律效率觀是法經(jīng)濟(jì)學(xué)核心的價值標(biāo)準(zhǔn)。法律的效率包括法律制度對社會發(fā)展的影響和本身的效率兩個方面。法律，既是公共物品也是公共選擇的方案。只有用效率的價值標(biāo)準(zhǔn)，對法律的制定、檢驗以及評價才能保證法律高效率的生產(chǎn)和供給。當(dāng)今社會從實體法到程序法、根本法到普通法、成文法到不成文法，都有提高效率的分配資源、保障資源優(yōu)化配置的內(nèi)在經(jīng)濟(jì)邏輯，在法律審判和法律制定當(dāng)中充分體現(xiàn)了效率因素。法經(jīng)濟(jì)學(xué)的效率標(biāo)準(zhǔn)不僅是帕累托最優(yōu)標(biāo)準(zhǔn)，而且包括?？怂箻?biāo)準(zhǔn)。這一標(biāo)準(zhǔn)是指經(jīng)過對資源重新配置，一部分人增加大于其他一部分人所受到的損失的社會福利，經(jīng)過資源配置的改進(jìn)，用增加的社會福利補(bǔ)償其他一部分人所受到的損失，所有人的社會福利都能增加。法律制度在大多數(shù)情況下也贊成這個道理?？傮w來說，自愿行為是帕累托最優(yōu)的一種行為，而法律具有強(qiáng)制性，所以法律上的行為多用的是?？怂剐蕵?biāo)準(zhǔn)。

（三）經(jīng)濟(jì)學(xué)方法

要以經(jīng)濟(jì)學(xué)方法進(jìn)行邏輯演繹，從方法論層面上看，法經(jīng)濟(jì)學(xué)實質(zhì)上就是研究置身于法律環(huán)境中的個人的理性選擇，所以經(jīng)濟(jì)學(xué)中的個體主義就成為了其方法論的基礎(chǔ)。從法經(jīng)濟(jì)學(xué)上看，個體主義就是自由主義，不同于經(jīng)濟(jì)學(xué)上的自由競爭，它表現(xiàn)為在法律中自治、契約自由和行動自主等現(xiàn)象。法經(jīng)濟(jì)學(xué)還在傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)學(xué)的基礎(chǔ)上進(jìn)行了創(chuàng)新和變革，注重貨幣標(biāo)桿和用數(shù)學(xué)的方法研究法律問題。這有明顯的定量分析優(yōu)勢，能使人們的思維變得更精準(zhǔn)。

三、各種典型的法律經(jīng)濟(jì)分析及其理論表現(xiàn)分析

（一）主流法經(jīng)濟(jì)學(xué)經(jīng)濟(jì)分析及其理論表現(xiàn)分析

主流法經(jīng)濟(jì)學(xué)又叫做新古典經(jīng)濟(jì)學(xué)，代表人物有科斯、貝克爾和波斯納等。這種研究實質(zhì)是斯密的“看不見的手”原理的現(xiàn)代版。以科斯與波斯納為代表的主流法經(jīng)濟(jì)學(xué)不再將視角局限在定價機(jī)制上，而將法律約束和法律約束的有效配置引入其理論，以政治哲學(xué)和法律角度論證放任自由和私有產(chǎn)權(quán)的制度在提高效率方面的作用。這種分析方法基礎(chǔ)是把個人主義作為方法論，把效率作為價值標(biāo)準(zhǔn)，把成本收益分析、均衡分析和邊際分析作為工具，以斯密、科斯和波斯納的定理作為核心論點(diǎn)，以法律制度和效率作為研究對象。這種方法無論是對經(jīng)濟(jì)學(xué)還是對法學(xué)都有很大的促進(jìn)作用。法經(jīng)濟(jì)學(xué)對法學(xué)的貢獻(xiàn)是全面的、革新的，傳統(tǒng)的法律概念、法律規(guī)范、法律原則乃至全部法學(xué)理論都被重新闡釋，舊法律體系整體構(gòu)架和部門的劃分都面臨著挑戰(zhàn)，法律的制定、實施也被賦予了經(jīng)濟(jì)性的解釋，提出了改進(jìn)的方案，法律關(guān)注與背后的經(jīng)濟(jì)邏輯和人們的法律生活都無疑產(chǎn)生了全新的理論和理解體系。但是由于處于發(fā)展的初期，這時候的法經(jīng)濟(jì)學(xué)還有較大的局限性，存在著不可忽視的問題，主要表現(xiàn)在思維方式機(jī)械化、視角狹窄、對象模糊、標(biāo)準(zhǔn)單一、假設(shè)非現(xiàn)實、個人主義局限性、應(yīng)用范圍有限等。

（二）進(jìn)一步發(fā)展的法經(jīng)濟(jì)學(xué)

第一，以政治經(jīng)濟(jì)學(xué)為分析視角的法律經(jīng)濟(jì)分析及其理論表現(xiàn)分析。主要是公共選擇法經(jīng)濟(jì)學(xué)派，以圖洛克、布坎南、瓦格納、尼斯坎南和羅爾斯為代表人物。這個學(xué)派更多地關(guān)注法律運(yùn)作的政治過程，也就是政治上生產(chǎn)、執(zhí)行以及立法問題。公共政策選擇和立法運(yùn)動構(gòu)成法律供給的方向，這是與政治過程緊密結(jié)合的，既是意識形態(tài)爭論也是政治平衡的結(jié)果。我們可以用公共選擇這個政治理論來分析和解決這種非市場決策行為。公共選擇分析使研究打破政治、立法和司法的理想模式，洞察出政治和集團(tuán)的內(nèi)部斗爭，有利于從私有產(chǎn)權(quán)到市場到效率的怪圈中掙脫出來，探討一些政策命題。

第二，行為法經(jīng)濟(jì)學(xué)。這是對主流法經(jīng)濟(jì)學(xué)的理論完善。運(yùn)用有限理性、意志、自利理論在經(jīng)濟(jì)學(xué)中開展研究，主要表現(xiàn)在三個方面：一是將有限理性分析納入決策過程，對不確定事件的概率進(jìn)行判斷，作出法律分析。二是在評估法律后果和行為決策的時候增加有限理性研究。三是通過有限理性，對侵權(quán)法效率選擇因素鑒別：預(yù)防是單方還是雙方。

第三，馬克思對法律現(xiàn)象的經(jīng)濟(jì)分析及其理論表現(xiàn)分析。這是與中國具體情況相結(jié)合的模式。馬克思正是從經(jīng)濟(jì)角度，對法律的起源、本質(zhì)、發(fā)展等進(jìn)行分析，以找尋到藏在法律背后的經(jīng)濟(jì)邏輯。他指出，法律作為上層建筑與經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)有著密不可分的關(guān)系，要到經(jīng)濟(jì)關(guān)系中去探尋法的起源、本質(zhì)、發(fā)展問題的答案。在法本質(zhì)的問題上，馬克思認(rèn)為法律是為社會共有并且表現(xiàn)為一定利益和需要。馬克思進(jìn)行法律經(jīng)濟(jì)分析的時候?qū)⑷祟愖鳛榛締挝?，從整體到個體進(jìn)行分析，以其所處階級性質(zhì)為依據(jù)，考察個人的行為。馬克思的分析角度多從宏觀、抽象層面進(jìn)行研究，在方法論方面，它注重整體主義方法。

第四，法經(jīng)濟(jì)學(xué)在金融領(lǐng)域的應(yīng)用。主要代表人物有Andrei Shleifer、Robert Vishn、FafaelLa Porta、norencio、Lopez-de-Silance等人(簡稱“LLSV”學(xué)術(shù)組合)。這屬法經(jīng)濟(jì)學(xué)研究的前沿分支領(lǐng)域。研究焦點(diǎn)集中在金融法經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)、證券產(chǎn)生與運(yùn)作機(jī)理、市場和組織的治理結(jié)構(gòu)、金融秩序演進(jìn)等前沿問題，是法經(jīng)濟(jì)學(xué)理論研究在金融領(lǐng)域的應(yīng)用和延伸。法與金融學(xué)研究目前已取得了引人矚目的成就，包括法與金融宏觀理論和法與金融微觀理論。該熱潮的特點(diǎn)就是法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、金融學(xué)和管理學(xué)教授聯(lián)手跨學(xué)科合作。

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1673―2391(2012)09―0049―02

2012—07—12

趙秀莉，山東青年政治學(xué)院。

【責(zé)任編校：江 流】