追繳賄賂案件違法所得實(shí)務(wù)研究*

文◎李曉蕾

追繳賄賂案件違法所得實(shí)務(wù)研究*

文◎李曉蕾**

*此論文系國(guó)家檢察官學(xué)院科研基金資助項(xiàng)目。

**北京市人民檢察院第一分院反貪污賄賂局［100040］

近年來(lái)，隨著反腐倡廉建設(shè)和反腐敗斗爭(zhēng)的不斷深入，檢察機(jī)關(guān)追繳賄賂案件違法所得［1］取得了長(zhǎng)足的進(jìn)步，并不斷程序化、規(guī)范化，但在實(shí)踐中仍存在一些不容回避的問(wèn)題。

一、追繳賄賂案件違法所得立法層面存在的問(wèn)題

在尚未頒布相關(guān)單行刑事法律的情況下，刑法、刑事訴訟法中對(duì)追繳違法所得的規(guī)定明顯過(guò)于原則性。司法解釋、工作規(guī)定雖然細(xì)化、規(guī)范了追繳工作，但也存在缺乏操作性、不統(tǒng)一、不健全的情況。

（一）“違法所得”內(nèi)涵外延的界定不清晰

在涉及違法所得的規(guī)定中，《刑法》第64條無(wú)疑是研判“違法所得”內(nèi)涵外延的基準(zhǔn)法條。該法條僅指出表現(xiàn)形式為“財(cái)物”的違法所得應(yīng)予追繳或退賠，但并沒(méi)有界定什么是違法所得以及違法所得包括哪些內(nèi)容，也沒(méi)有明確非“財(cái)物”形式的違法所得應(yīng)如何處理。

《人民檢察院扣押、凍結(jié)涉案款物工作規(guī)定》第2條在一定程度上明確和細(xì)化了違法所得的內(nèi)涵外延，但對(duì)理論和辦案實(shí)踐中常見(jiàn)的一些爭(zhēng)論仍未予以解答。如：違法所得中的“法”是特指刑法，還是包括刑法在內(nèi)的所有法律法規(guī)？違法所得與犯罪所得是否相同？對(duì)于不構(gòu)成犯罪的行賄人，通過(guò)向國(guó)家工作人員行賄而獲取的不正當(dāng)利益，是否屬于違法所得？受賄案件中的違法所得被用于合法經(jīng)營(yíng)而產(chǎn)生的利益，是否屬于違法所得？賄賂為股票、債券、有價(jià)證券等財(cái)產(chǎn)性利益的，在財(cái)產(chǎn)性利益價(jià)格處于波動(dòng)狀態(tài)的情況下，追繳金額應(yīng)按照何時(shí)（犯罪行為時(shí)、案發(fā)時(shí)、判決時(shí)、實(shí)際追繳時(shí)）的價(jià)值計(jì)算等問(wèn)題。

（二）缺乏相關(guān)部門(mén)的聯(lián)合規(guī)定

賄賂案件違法所得的處理一般會(huì)涉及到檢察院、法院和財(cái)政部門(mén)等機(jī)關(guān)。截至目前，1965年12月1日“兩高”與公安部、財(cái)政部下發(fā)的《關(guān)于沒(méi)收和處理贓款贓物若干問(wèn)題的暫行規(guī)定》是相關(guān)單位處理涉案款物唯一的聯(lián)合規(guī)定。該暫行規(guī)定不僅發(fā)布的年代久遠(yuǎn)，并且刑法、刑事訴訟法都幾番修訂，部分內(nèi)容與實(shí)際情況已有較大脫節(jié)，基本上不具有可操作性。高檢院、最高法、財(cái)政部單獨(dú)頒布的關(guān)于違法所得的相關(guān)規(guī)定成為各單位實(shí)際執(zhí)行的規(guī)定。對(duì)于這些規(guī)定中相互矛盾的內(nèi)容很難處理。例如，根據(jù)《人民檢察院扣押、凍結(jié)涉案款物工作規(guī)定》第39條的規(guī)定，人民檢察院對(duì)涉案款物一案一結(jié)，需上繳國(guó)庫(kù)的贓款贓物亦應(yīng)一案一繳而不能躉繳。但在實(shí)際執(zhí)行中基本上行不通，原因主要有：第一，由于種種原因，刑事判決書(shū)在判決60日后未能送達(dá)檢察機(jī)關(guān)時(shí)有所見(jiàn)。沒(méi)有法院的判決書(shū)，檢察機(jī)關(guān)無(wú)法將相關(guān)的涉案款物上繳國(guó)庫(kù)。第二，財(cái)政部門(mén)很難按照檢察機(jī)關(guān)的要求，對(duì)上繳國(guó)庫(kù)的款物一案一收。在缺乏三部門(mén)聯(lián)合規(guī)定的情況下，扯皮現(xiàn)象時(shí)有發(fā)生。

（三）追繳機(jī)制沒(méi)有理順

確定檢察機(jī)關(guān)追繳違法所得相關(guān)職權(quán)的法律依據(jù)主要是刑事訴訟法第142條和第198條［2］。根據(jù)上述條文，人民檢察院對(duì)發(fā)現(xiàn)的違法所得沒(méi)有完整的處理權(quán)，不能決定是否上繳國(guó)庫(kù)。對(duì)需要上繳國(guó)庫(kù)的，檢察機(jī)關(guān)只能交由人民法院決定或有關(guān)主管機(jī)關(guān)處理。

一是需要相關(guān)主管機(jī)關(guān)處理的情況。對(duì)于撤銷(xiāo)案件、不起訴案件中被扣押凍結(jié)的款物和起訴書(shū)中未認(rèn)定的扣押凍結(jié)款物以及起訴書(shū)中已經(jīng)認(rèn)定、但人民法院判決、裁定中未認(rèn)定的扣押凍結(jié)款物，檢察機(jī)關(guān)需要移交有關(guān)主管機(jī)關(guān)處理。隨著政治經(jīng)濟(jì)體制改革的不斷深入，不少涉案人員和單位，特別是行賄人，已經(jīng)沒(méi)有了主管機(jī)關(guān)。有的涉案人員和單位雖然有主管機(jī)關(guān)，但主管機(jī)關(guān)出于種種原因，怠于處理違法所得。

二是需要人民法院處理的情況。在犯罪嫌疑人死亡的案件中，對(duì)于需要上繳國(guó)庫(kù)的違法所得，檢察機(jī)關(guān)需申請(qǐng)人民法院處理。由于《人民檢察院扣押、凍結(jié)涉案款物工作規(guī)定》沒(méi)有與最高人民法院會(huì)簽，當(dāng)檢察機(jī)關(guān)根據(jù)該規(guī)定要求人民法院出具處理違法所得裁定時(shí)，經(jīng)常出現(xiàn)人民法院以沒(méi)有相應(yīng)程序?yàn)橛捎枰跃芙^。對(duì)于犯罪嫌疑人外逃、失蹤案件中的違法所得，也缺乏相應(yīng)的處理機(jī)制。

此外，如果相關(guān)涉案人員在初查階段失蹤、逃匿、死亡的，在現(xiàn)行法律框架內(nèi)除個(gè)別情況外，基本無(wú)法啟動(dòng)刑事訴訟程序，更談不上如何處理涉案人員的違法所得。

二、建立健全追繳賄賂案件違法所得的建議

（一）進(jìn)一步完善“違法所得”的相關(guān)規(guī)定

1.界定賄賂案件違法所得的內(nèi)涵外延。筆者認(rèn)為，賄賂案件的違法所得應(yīng)界定為檢察機(jī)關(guān)在辦理賄賂案件過(guò)程中發(fā)現(xiàn)的，涉案人員基于違反法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范的行為而獲取的不正當(dāng)利益。其不僅包括犯罪所得，也包括未被認(rèn)定為犯罪所得的、基于違反相關(guān)規(guī)定而獲取的不正當(dāng)利益。

從法條的統(tǒng)一性、規(guī)范性上著眼，“違法所得”中的“法”應(yīng)與刑法在賄賂犯罪法條中“非法收受他人財(cái)物”［3］中的“法”的內(nèi)涵外延相一致，亦即不能狹義地認(rèn)為違法所得所指的法僅僅是刑法，而應(yīng)是法律、法規(guī)、規(guī)章、政策、行業(yè)規(guī)范等法律性規(guī)范。

在頒布單行的追繳違法所得刑事法律之前，建議以“兩高”聯(lián)合發(fā)布司法解釋的方式，明確界定刑事訴訟中“違法所得”的內(nèi)涵和外延，并規(guī)范“違法所得”、“犯罪所得”、“涉案財(cái)產(chǎn)性利益”、“涉案款物”、“贓款贓物”等法律術(shù)語(yǔ)的邏輯關(guān)系及適用語(yǔ)境。

2.將違法所得全部納入追繳范圍。將追繳的范圍確定為全部的違法所得，是一般預(yù)防和特殊預(yù)防賄賂犯罪的共同要求。

追繳的范圍應(yīng)為全部的違法所得，而不僅僅是犯罪所得。理由有三：一是，違法所得與犯罪所得，都是涉案人員通過(guò)非法手段獲取的不正當(dāng)利益,就不正當(dāng)性而言并沒(méi)有本質(zhì)區(qū)別。二是，在建立民事沒(méi)收制度之前，以犯罪所得為追繳界限實(shí)際上是放縱涉案人員非法獲取不正當(dāng)利益，增加了犯罪行為的收益期待。三是，客觀上有利于不予立案、撤銷(xiāo)案件、不起訴案件中違法所得的處理。

（二）進(jìn)一步明確追繳違法所得的原則

1.以追繳原款原物為原則。追繳違法所得應(yīng)盡力追繳原款原物。錢(qián)款作為流通物，除特殊情形外，也可以不追繳原款。涉案的原物往往具有物證意義，在偵查階段還有發(fā)現(xiàn)犯罪線索和固定言詞證據(jù)的價(jià)值，故而應(yīng)追繳原物。例外的情形主要有：一是涉案物品已經(jīng)被揮霍、滅失或者已經(jīng)無(wú)從追繳。二是涉案物品已經(jīng)被第三人善意取得。

追繳時(shí)應(yīng)區(qū)分贓款贓物與贓款贓物的去向。如果賄賂是房產(chǎn)、汽車(chē)、金銀首飾等貴重物品，應(yīng)追繳原物。如果賄賂是錢(qián)款，受賄人再將受賄的錢(qián)款用于購(gòu)買(mǎi)房產(chǎn)、汽車(chē)、金銀首飾等貴重物品的，購(gòu)置的物品屬于贓款的去向，僅具有證據(jù)價(jià)值。這種情況下，購(gòu)置的物品可以作為證據(jù)被扣押、凍結(jié)。

2.以上繳國(guó)庫(kù)為原則。贓款贓物一般應(yīng)首先考慮依法返還被害人，這不僅有助于最大程度上彌補(bǔ)被害人因違法犯罪行為受到的經(jīng)濟(jì)損失，更有助于被損害的社會(huì)秩序的恢復(fù)。但賄賂案件的違法所得原則上應(yīng)上繳國(guó)庫(kù)，這是由賄賂案件的特性所決定的。與許多刑事案件不同，賄賂案件的刑事被害性不明顯，賄賂行為直接侵害的是公平公正的社會(huì)秩序。從這個(gè)角度講，國(guó)家和社會(huì)應(yīng)是賄賂案件最主要的受害人，也最應(yīng)受到補(bǔ)償。因此，上繳國(guó)庫(kù)與《刑事訴訟法》第198條第3款的內(nèi)容實(shí)質(zhì)上也是一致的。從辦案實(shí)踐看，因他人的賄賂犯罪行為而受到“機(jī)會(huì)損失”的單位或個(gè)人，也很少有提出經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)囊蟆?/p>

（三）進(jìn)一步健全追繳違法所得的機(jī)制

建議由最高人民檢察院就追繳賄賂案件違法所得事宜，與最高人民法院和財(cái)政部充分溝通和協(xié)調(diào)，以聯(lián)合發(fā)文的形式統(tǒng)一、規(guī)范賄賂案件違法所得的移送、交接、處理等方面的工作機(jī)制，以減少扯皮現(xiàn)象。

建議確立賄賂案件在哪個(gè)機(jī)關(guān)終止程序，涉案的違法所得就由哪個(gè)司法機(jī)關(guān)認(rèn)定和處理的原則。即對(duì)于經(jīng)法院審理的案件，案件涉及到的違法所得由法院依法決定處理；對(duì)于不予立案的初查線索以及撤銷(xiāo)、不起訴案件中發(fā)現(xiàn)的違法所得，需要上繳國(guó)庫(kù)的，由檢察機(jī)關(guān)依法認(rèn)定和處理。

建議進(jìn)一步探索追繳違法所得的新機(jī)制、新辦法。如，江蘇省檢察機(jī)關(guān)案件管理部門(mén)對(duì)偵辦的賄賂案件實(shí)時(shí)跟蹤、動(dòng)態(tài)管理，在規(guī)范涉案款物的查封、扣押、凍結(jié)、保管、處理等方面發(fā)揮了積極的作用。深圳市檢察院依靠當(dāng)?shù)攸h委政府，會(huì)同公安機(jī)關(guān)、人民法院和地方財(cái)政部門(mén)設(shè)立了保管涉案款物的專門(mén)場(chǎng)所，簡(jiǎn)化了移送手續(xù)，規(guī)范了涉案款物的處理，收到了良好的效果。

進(jìn)一步加大對(duì)檢察人員的業(yè)務(wù)培訓(xùn)力度，特別是提升追繳違法所得業(yè)務(wù)培訓(xùn)的針對(duì)性、實(shí)效性，使廣大檢察人員充分認(rèn)識(shí)到依法、規(guī)范追繳違法所得的重要意義，不斷提高辦案人員追繳違法所得的能力和水平。

注釋：

［1］嚴(yán)格意義上講，“違法所得”是一個(gè)跨部門(mén)法的概念，刑法、民法、行政法均有涉及“違法所得”的規(guī)定。本文是在刑事法律的框架內(nèi)探討，所涉及的追繳也主要是在檢察機(jī)關(guān)辦理賄賂案件的語(yǔ)境下展開(kāi)。

［2］系指1996刑事訴訟法法條，2012修訂的刑事訴訟法分別變更為第173條和第234條。修訂后，雖有內(nèi)容調(diào)整，但依然沒(méi)有實(shí)質(zhì)性變化。

［3］刑法第 163條、184條、229條、385條、387條。