律師執(zhí)業(yè)行為的失范及其矯正
——以非訟及民事訴訟為視角

張亞明

律師執(zhí)業(yè)行為的失范及其矯正
——以非訟及民事訴訟為視角

張亞明

改革開放以來，我國的律師行業(yè)取得了迅速發(fā)展，尤其是近年來市場經濟的確立及發(fā)展過程中，產生了不少的糾紛，律師在解決這些糾紛，為維護社會穩(wěn)定貢獻了巨大力量。然而我國目前社會處于轉型期，受諸多的不良風氣的影響，以及律師自身的一些原因，我國的律師業(yè)中仍然存在著影響自身形象的一些不當行為。如何看待律師的失范行為，分析行為的導致原因并提出具有針對性的矯正措施。

律師執(zhí)業(yè)行為；失范；矯正

一、律師在非訟及民事訴訟中的失范行為表現

（一）律師缺乏誠實信用

職業(yè)道德是每個人在從事自己的職業(yè)時所遵守的準則。律師職業(yè)道德是調整律師行為的思想理念。美國律師職業(yè)行為專家詹姆斯指出，律師更多的行為是受到道德規(guī)范的制約的［1］22。我國司法行政部門也很重視律師職業(yè)道德的宣傳和教育，實習律師在正式成為執(zhí)業(yè)律師之前都會經過系統(tǒng)的職業(yè)道德培訓。但是，即便經過了培訓的律師，為了獲取更多的案源，也會絲毫不顧誠實守信的原則，夸大宣傳，向當事人大肆吹噓自己的業(yè)務能力和社會關系；有的律師接受案件后，玩忽職守，對當事人的法律服務事項敷衍了事［2］21。中華全國律師協會最近關于律師違反職業(yè)道德規(guī)范的統(tǒng)計資料表明，律師違反職業(yè)道德的現象非常嚴重，嚴重影響了律師行業(yè)的社會公信力［3］。

（二）律師獲取案源的方式方法不當

目前，我國的執(zhí)業(yè)律師越來越多，對于整個律師行業(yè)而言，案件屬于稀缺資源。在案源本身不多的情況下，國家法律又認可普通的公民可以代理訴訟，這就導致了律師之間相互競爭、和普通的公民競爭，爭相采取壟斷或降低收費的方式獲取案源；還有的律師采取欺騙當事人的方法。這些做法損害了律師行業(yè)公平競爭的秩序，影響了法律服務市場公平競爭的環(huán)境。

（三）律師私自收費現象嚴重

律師私自收費問題一直是民事訴訟及非訴訟實踐中的一大難題，律師在辦案及平時的法律咨詢中，經常違反律師事務所統(tǒng)一規(guī)定；違反律師事務所統(tǒng)一收取律師服務費、代委托人支付的費用和異地辦案差旅費規(guī)定，不向委托人開具律師服務收費合法票據，不向當事人提供有效憑證等。

（四）律師的不當廣告行為

律師廣告是律師執(zhí)業(yè)活動商業(yè)化和產業(yè)化的表現。但是，律師廣告也有著自己的廣告規(guī)范，只能介紹律師的一些基本信息，不得發(fā)布一些虛假內容以及不正當競爭的內容?，F實中，多數律師都會在自己的名片上注上“十佳律師”、“刑辯高手”、“主任律師”等等，混淆當事人視聽。

（五）律師與其他法律職業(yè)人員的不當關系

我國目前正處于社會轉型期，律師與其他相關法律職業(yè)人員之間存在著很多的不當關系。近年來出現了一些影響較大的律師違法犯罪案件，如2008年11月安徽省著名律師張鐵峰涉嫌向多名法官行賄被提起公訴。據司法部的統(tǒng)計，2004年全國共有719名律師和213家律師事務所分別受到不同形式的懲處［4］。律師與法官之間的錢權交易，律師與司法工作人員間形成利益共同體，導致現實中“關系案”、“金錢案”不斷出現［5］。同樣，律師與檢察官、警察之間也存在著微妙的關系。

二、律師執(zhí)業(yè)行為的失范原因分析

（一）律師本身道德低下，缺乏自律意識

律師是一個要求很高的職業(yè)，要求由具有高素質和高道德素養(yǎng)的法學知識人才來擔任。但由于我國的司法考試制度不很完善，考試只能測試從業(yè)者的知識水平，難以測出其道德水品，使得一些高能低德的人員進入了律師隊伍。他們利欲熏心，在執(zhí)業(yè)過程中為爭取案源、打贏官司不擇手段與法官拉關系，對當事人信誓旦旦地開空頭支票，等等。誠信是每位執(zhí)業(yè)律師的美德和無形資產，誠實守信既是律師個體的職業(yè)道德，同時也是律師界一體遵循的公共倫理。從長遠來講，堅持誠實信用原則對律師自身的發(fā)展也是有利的。

（二）不佳的法律案源境況以及現實壓力所迫

一方面，中國人在兩千多年的封建社會中所形成的“厭訟”、“恥訟”的思想在現今社會上仍然存在，他們尋求司法途徑是糾紛雙方最后的不得已的選擇。案源的緊張，使得很多律師為了尋求更多的案源而采用一些非正常的手段；另一方面，我國允許非律師的個人、社會團體以代理人的身份參與民事訴訟。在全國各地，在法院門口林立的各種法律事務所很引人注目，這些事務所的人員來自各個方面，其服務質量大打折扣，這在一定程度上又影響了執(zhí)業(yè)律師的案源，給執(zhí)業(yè)律師造成了無形的壓力。有些律師事務所還組織了專門的律師去搶案源，給他們下指標。這些律師在指標的壓力下，不得不采取一些不正當的手段。同時，律師行業(yè)也是一個需要長期堅持的職業(yè)，剛開始的幾年，很多律師都很貧困，有的甚至無法解決生計。著名法學家江平先生曾不無憂慮地指出：“生存的問題是一個可怕的問題，如果律師吃飯都吃不飽，需要為生存而斗爭的話，這是很可怕的。社會一旦到了為生存而斗爭的時候，那就會出現不擇手段的現象。律師如果出現不擇手段的競爭，那就很可怕?！保?］

（三）對律師的管理不夠得力有效

律師行政管理及行業(yè)管理的不完善，也是導致律師不當行為頻發(fā)的原因之一。司法機關對維護法律服務市場的秩序具有不可推卸的作用，“黑律師”的屢禁不止，律師間的不正當競爭，都使律師執(zhí)業(yè)面臨很大風險。律師協會以及律師事務所對自己管理的律師的執(zhí)業(yè)行為評價和懲戒機構及機制不健全，導致一些違法違紀律師逍遙法外。實踐中，有的律師事務所甚至只把創(chuàng)收高作為“好律師”的唯一標準。只要創(chuàng)收高，即使違規(guī)也被視為“人才”而受到禮遇。有的律師事務所財務管理混亂［7］。這些現象都會影響社會對律師的評價。同時，現實中司法行政機關與律師協會的關系也尚未完全理順，行政管理職能有待調整，律師協會職能有待強化。即使有的地方建立了行業(yè)管理，但是由于內部機構和運行機制的不完善，也是造成律師管理不當的原因［2］。

（四）法律服務環(huán)境的不理想

目前我國的法律服務環(huán)境不是很理想。立法方面，法律對律師權利的規(guī)定不夠，限制較多。有的律師連自己的權利都保護不了。同時在訴訟中，司法不公影響律師的辦案結果，進而影響社會對律師的道德評判。很多律師為爭取案件的勝訴，只好委曲求全，疏通關系以求枉法結果，這使社會公眾對律師的道德形象產生疑惑，也導致了律師不當執(zhí)業(yè)行為的出現［7］。

三、律師執(zhí)業(yè)失范行為的矯正對策

（一）加強對律師的職業(yè)道德教育，培養(yǎng)其自律意識

律師職業(yè)道德教育是整個律師制度的核心內容，“要介紹管理律師職業(yè)的法律而不說明它所必須遵守的職業(yè)行為規(guī)范，就象要塑造一個沒有靈魂的軀體一樣空洞和荒唐。”［8］所以在最初的律師培訓以及今后的律師教育中，要時常注意對律師的道德教育。具體措施：

1.健全律師職業(yè)道德教育制度。每年舉行一次以職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律規(guī)范為內容的考試，沒有通過的，不予注冊。

2.完善執(zhí)業(yè)律師的職業(yè)道德的信息收集和披露制度。對律師的基本狀況和執(zhí)業(yè)情況進行相關記載，以杜絕不實的業(yè)務推廣和宣傳，將律師及律師事務所的相關違法違紀的行為記錄下來，以警示律師及律師事務所。

3.完善律師服務質量的反饋制度。律師每次完成法律服務后，律所要求當事人填寫法律服務質量信息卡，律所將這些信息卡收回歸檔。律師在每年注冊時，注冊部門可以參考這些信息卡上的內容，決定是否給予注冊［7］。

（二）建立律師的誠信等級評價和誠信檔案制度

誠信是律師職業(yè)道德的內容之一。著名法學家江平先生曾忠告中國律師，“律師的形象在社會上是每況愈下，弄不好，美國律師那種既被人羨慕又被譏諷的形象，就是中國律師的未來?！?/p>

為提升和確保律師服務的誠信度，有必要盡快建立健全律師誠信等級評價體系，用制度的力量保證守信者得益、失信者受損。要借鑒金融信用等級評價制度的做法，構建律師事務所誠信級別評價系統(tǒng)，開展對律師事務所的誠信等級評價。同時要建立執(zhí)業(yè)律師的誠信檔案制度。對違規(guī)違法執(zhí)業(yè)的律師事務所和律師要及時通過媒體向社會披露，而不僅僅是內部通報。要加大對律師服務領域欺詐行為的查處力度［9］。

（三）建立對律師的有效管理機制

將司法行政機關的管理轉向為間接管理律師，而重點指導律師協會、監(jiān)督律師協會對律師的管理。擴大對律師協會職能的法律授權范圍，將司法行政機關對律師、律師事務所違紀的處罰等具體微觀事務納入律師協會的職責范圍。應將除吊銷執(zhí)業(yè)證書外的職權納入律師協會的職權范圍，使行業(yè)管理更加系統(tǒng)和完整。鑒于我國目前律師行業(yè)協會的現狀，我們也要健全和完善各級律師協會的內部組織機構、運行機制，完善決策程序，提高自律能力，以提高律師協會的管理能力。通過建立健全律師執(zhí)業(yè)監(jiān)督體系，強化律師協會的懲戒職能，完善懲戒工作程序，建立律師行業(yè)退出機制，加強對律師執(zhí)業(yè)活動各個環(huán)節(jié)的監(jiān)督，使律師行業(yè)的預警、監(jiān)督、處理系統(tǒng)得到進一步的完善［2］16。

加強律師協會對律師廣告的規(guī)范管理，防止一些不當的稱謂或者頭銜出現，中華全國律師協會可以針對律師整個行業(yè)制訂一個行業(yè)廣告規(guī)范。

律師的私自收費行為，具有雙重的不當性，一是違反了律師事務所的管理辦法，二是違反了律師法。對前者，律師協會作為依法對律師實施行業(yè)管理的自律性組織，可以對律師作出批評譴責的處分；對后者，應交由司法行政機關處理。情節(jié)嚴重的，可根據《律師法》給予相關的處罰［10］。

（四）進一步完善律師執(zhí)業(yè)環(huán)境

為完善我國律師的執(zhí)業(yè)環(huán)境，筆者建議：取締一切非律師的法律服務，建立律師訴訟壟斷制度，律師為唯一的法律服務主體［11］；建立律師進入行政、司法體系的職業(yè)轉換及準入制度，使大批優(yōu)秀人才有計劃地設計自己，到律師業(yè)中磨練發(fā)展，還可以增加律師參政議政的機會和逐步擴大參政、議政人員比例，發(fā)揮他們的參政議政功能；加強立法上的完善，從立法上保證律師的一些基本執(zhí)業(yè)權利，完善執(zhí)業(yè)環(huán)境。

（五）進一步規(guī)范律師和其他法律職業(yè)的關系

建立律師與法官非正常關系的認定與懲罰機制。律師與法官的相互關系，主要靠相關的法律職業(yè)道德規(guī)范來維持，但是在職業(yè)道德規(guī)范不足以調整律師與法官的非正常關系時，就要依靠一定的制度去約束。與此同時，可以考慮建立“律師與法官良性關系的激勵機制”，使那些誠信、正義的律師和法官因此而獲得更大的利益。

建立律師與其他法律職業(yè)間非正常關系的公示制度。針對查處出來的問題，可以在網站上予以公示。凡是涉及律師在執(zhí)業(yè)中賄賂法官、法官私自單方面會見當事人及其委托的律師，以及法官為當事人推薦、介紹律師作為其代理人、辯護人等行為的數據，都可按照有關規(guī)定納入公示平臺，逐步重點建立“法官與律師非正常關系的公示制度”。［12］

建立法律職業(yè)之間不正當關系的舉報制度。相關部門可以設立專門的舉報電話，以加大對律師監(jiān)管的信息來源渠道，加強對律師不當行為的監(jiān)督。

[1]詹姆斯·E·莫利泰爾諾.律師職業(yè)責任[M].北京:中信出版社,2003:22.

[2]中華全國律師協會.律師職業(yè)道德與執(zhí)業(yè)基本規(guī)范[Z].北京:北京大學出版社，2007.

[3]李華鵬.六屆全國律協亮點紛呈[J].中國律師，2008(11).

[4]陳有西.謹慎小心做律師[J/OL].中國律師網,2008-12-16.

[5]法任飛.法官與律師關系規(guī)范化芻議[J].河北法學,2005(1).

[6]江平.我所能做的是吶喊[M].北京:法律出版社,2008:73.

[7]黎玉.律師道德風險及其防范[J].中國司法,2008(11).

[8]色何蕾-皮埃爾·拉格特.西歐國家的律師制度[M].陳庚生等譯.長春:吉林人民出版社，1991:154.

[9]劉武俊.解構中國語境中的律師角色[J].書屋，2003(3).

[10] 光明網：http://www.gmw.cn/content/2006-02/01/content_366993.html

[11]戴斌.論律師[EB/OL]執(zhí)業(yè)環(huán)境存在的問題及其對策[J].榆林學院學報,2007(1).

[12]王春暉.建立“信用中國律師”的幾點建議[J].律師與法制,2002(9).

D915.3

A

1673-1999（2011）06-0052-03

張亞明（1985-），男，安徽桐城人，安徽大學(安徽合肥230039)法學院研究生，研究方向為刑事訴訟法學。

2010-12-31

中國行為法學會2009年度部級法學研究課題“律師執(zhí)業(yè)行為的規(guī)范與控制”（項目遍號為：2009學研022號）。