《反不正當(dāng)競爭法》面臨大修

邢少文

自1993年《反不正當(dāng)競爭法》頒布，至今已有18個(gè)年頭。在此過程中，這部被稱為“市場經(jīng)濟(jì)次憲法”的法律歷經(jīng)多次的修訂調(diào)研、研討，如今最新的修訂稿已由國家工商總局提交國務(wù)院法制辦，但具體出臺(tái)時(shí)間還不詳。

自1993年《反不正當(dāng)競爭法》頒布，至今已有18個(gè)年頭。在此過程中，這部被稱為“市場經(jīng)濟(jì)次憲法”的法律歷經(jīng)多次的修訂調(diào)研、研討，如今最新的修訂稿已由國家工商總局提交國務(wù)院法制辦，但具體出臺(tái)時(shí)間還不詳。

作為一部伴隨中國經(jīng)濟(jì)體制改革而生的法律，如今隨著市場競爭體制的深化，大修勢在必行，呼吁早日出臺(tái)的聲音也持續(xù)多年。

修訂歷程

“中國《反不正當(dāng)競爭法》出臺(tái)的前提條件是中國經(jīng)濟(jì)體制的改革。企業(yè)有了經(jīng)營自主權(quán)，它們相互間就可能展開競爭，從而才會(huì)有謀求經(jīng)濟(jì)利益甚至實(shí)施不正當(dāng)競爭行為的動(dòng)機(jī)。”中國社科院法學(xué)研究所研究員王曉曄指出。

而隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的推進(jìn)，《反不正當(dāng)競爭法》的局限之處也日益凸顯，在組織修訂者看來，該法存在的問題大致有四個(gè)方面：一是適應(yīng)性不強(qiáng)，對市場上出現(xiàn)的一些新不正當(dāng)競爭行為缺乏調(diào)控力；二是有關(guān)不正當(dāng)競爭行為的規(guī)定內(nèi)容涵蓋不完整，也比較原則，可操作性差；三是賦予行政執(zhí)法機(jī)關(guān)對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行監(jiān)督檢查的權(quán)限十分軟弱，不適應(yīng)有效打擊不正當(dāng)競爭行為的需要；四是法律責(zé)任制度不完善，不利于有效遏制不正當(dāng)競爭行為。

1997年開始，國家工商總局就《反不正當(dāng)競爭法》存在的這些問題向國務(wù)院做了專題匯報(bào)并提請對該法進(jìn)行修改，隨后，按照國務(wù)院法制辦的要求，1998年和2000年，國家工商總局開展了兩次大規(guī)模的關(guān)于修改《反不正當(dāng)競爭法》的調(diào)研活動(dòng)。

2003年，十屆全國人大常委會(huì)將修改《反不正當(dāng)競爭法》正式列入5年立法規(guī)劃，國務(wù)院也將修改《反不正當(dāng)競爭法》列入2003年立法計(jì)劃，國家工商總局受國務(wù)院法制辦的委托，承擔(dān)了具體修訂任務(wù)。

2006年，經(jīng)六易其稿，國家工商總局曾形成了《反不正當(dāng)競爭法(修訂稿)》，“基本上解決了現(xiàn)行《反不正當(dāng)競爭法》存在的問題”。

2010年年初，國家工商總局再次完成了最新一版的修訂稿，并將其提交國務(wù)院法制辦。按照程序，國務(wù)院法制辦還要組織討論和意見征求，再交全國人大審議。

修訂差異

在北京大學(xué)法學(xué)院教授盛杰民看來，修訂稿與原《反不正當(dāng)競爭法》相比，最為突出的修訂重點(diǎn)主要在三個(gè)方面，一是解決了執(zhí)法權(quán)架空的問題，二是擴(kuò)充和明確了反不正當(dāng)競爭行為，三是解決與《反壟斷法》競合的問題。

關(guān)于執(zhí)法權(quán)架空的問題，在原法第三條第二款中規(guī)定，“縣級以上人民政府工商行政管理部門對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行監(jiān)督檢查；法律、行政法規(guī)規(guī)定由其他部門監(jiān)督檢查的依照其規(guī)定?！?/p>

修訂稿則明確執(zhí)法主體為各級工商行政部門?！敖鉀Q以往保險(xiǎn)、航空、電信等行業(yè)主管部門也參與執(zhí)法，導(dǎo)致執(zhí)法主體不一，權(quán)力分散扯皮的問題。”盛杰民對記者說。

修訂的另一重點(diǎn)，是對不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行了細(xì)化和擴(kuò)充，包括對傍名牌行為、商標(biāo)侵權(quán)行為、商業(yè)賄賂行為，在原法列舉的11條基礎(chǔ)上，都進(jìn)行了更為明確的列舉和細(xì)化。

在去年曾引起消費(fèi)者普遍關(guān)注的互聯(lián)網(wǎng)惡性競爭事件，亦在修訂稿之中得到了體現(xiàn)。利用信息技術(shù)實(shí)施的攻擊、干擾和控制行為，以及利用軟件外掛程序，假冒用戶實(shí)施的惡意評價(jià)等新不正當(dāng)競爭手段，也列入其中。

修訂稿同時(shí)將商業(yè)賄賂行為進(jìn)行了擴(kuò)充，定性為經(jīng)營者不得采用財(cái)物或者其他利益進(jìn)行賄賂以爭取交易機(jī)會(huì)?！柏?cái)物”是指現(xiàn)金和實(shí)物，包括經(jīng)營者為爭取交易機(jī)會(huì)，假借促銷費(fèi)、宣傳費(fèi)、贊助費(fèi)、科研費(fèi)、勞務(wù)費(fèi)、咨詢費(fèi)、傭金等名義，或者以報(bào)銷各種費(fèi)用等方式，給付對方單位或者其個(gè)人的財(cái)物。

解決與其他法律競合的問題也是修訂稿的另一重點(diǎn)，其中主要是《反壟斷法》。

“正是出于不同的理念，《反不正當(dāng)競爭法》主要是關(guān)注市場上企業(yè)間的相互競爭行為，目的是制止不正當(dāng)競爭行為；《反壟斷法》關(guān)注的則是競爭者之間的協(xié)調(diào)行為，目的是防止市場上形成排除競爭或者嚴(yán)重限制競爭的局面?！蓖鯐詴现赋?。

由于《反壟斷法》的出臺(tái)，原《反不正當(dāng)競爭法》中有關(guān)市場壟斷和行政壟斷的條款就面臨著修改或刪除。其中有5條與《反壟斷法》相競合，包括低價(jià)傾銷、招投標(biāo)、搭售等有關(guān)條款。

“這兩個(gè)法律的這些競合條款從執(zhí)行主體、構(gòu)成條件、法律責(zé)任上都存在矛盾，從法理上來講，與《反壟斷法》相競合的條款都應(yīng)該刪除掉?！秉S勇說。

但據(jù)悉，《反不正當(dāng)競爭法》修訂稿沒有完全刪除，仍保留一些有關(guān)壟斷行為的規(guī)定，比如公用事業(yè)單位的壟斷行為，如強(qiáng)制安裝電表，又如像強(qiáng)勢、優(yōu)勢企業(yè)的壟斷行為，像大賣場、大超市收買的進(jìn)場費(fèi)等強(qiáng)制交易行為。

此外，《反不正當(dāng)競爭法》還包括與《知識產(chǎn)權(quán)法》、《商標(biāo)法》、《質(zhì)量監(jiān)督法》、《律師法》、《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》協(xié)調(diào)的問題。

“處罰力度的加大也是原法勢在必行的修訂重點(diǎn)”，王曉曄對記者說?，F(xiàn)行的《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定，對于實(shí)施不正當(dāng)競爭的經(jīng)營者處以“1萬元以上20萬元以下”或者“違法所得1倍以上3倍以下”的罰款幅度，其懲罰力度和約束力如今已明顯過小。

修訂稿中，對于實(shí)施不正當(dāng)競爭的經(jīng)營者的罰款大幅度提高，采取最高限額200萬元以下或者違法所得1倍以上5倍以下的罰款。

修訂爭議

雖然在專家看來，此次《反不正當(dāng)競爭法》的修訂屬于大修，但在大修的過程中，一些深層次的問題，比如執(zhí)法權(quán)力擴(kuò)充之后的約束和監(jiān)督，對消費(fèi)者權(quán)益的充分保護(hù)問題，還面臨著一些爭議。

在法律體系中，《反不正當(dāng)競爭法》是屬于行政法，這涉及行政執(zhí)法的理念和價(jià)值取向。

“比如有獎(jiǎng)銷售，許多國家的反不正當(dāng)競爭法中都已經(jīng)刪除了，但現(xiàn)在的修訂草案里還有保留，這是有爭議的。有獎(jiǎng)銷售是促進(jìn)競爭，對消費(fèi)者有利的事情。如果出現(xiàn)損害消費(fèi)者的行為，由《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》去解決。如果把有獎(jiǎng)銷售當(dāng)作不正當(dāng)競爭行為，則反而有礙于競爭。這是對市場經(jīng)濟(jì)價(jià)值取向的分歧?！币晃粚＜冶硎尽?/p>

到了地方性法規(guī)層面，對經(jīng)營者舉行有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)的義務(wù)規(guī)定則是五花八門。不僅在很大程度上制約了經(jīng)營者舉辦有獎(jiǎng)銷售活動(dòng)的積極性，同時(shí)也造成不同地區(qū)的執(zhí)法機(jī)構(gòu)執(zhí)法標(biāo)準(zhǔn)不一致的現(xiàn)象，容易誘發(fā)一些地方的執(zhí)法機(jī)構(gòu)的不正之風(fēng)。

“市場經(jīng)濟(jì)強(qiáng)調(diào)的是各司其責(zé)，靠司法救濟(jì)，不告不理；行政執(zhí)法是強(qiáng)調(diào)主動(dòng)出擊，遏制不正當(dāng)行為。在中國目前的體制和習(xí)慣下，是行政主導(dǎo)和司法救濟(jì)相結(jié)合。畢竟我們的市場經(jīng)濟(jì)體制還不成熟。但與此相生的一個(gè)問題是如何防止執(zhí)法權(quán)力的濫用?！币晃粚＜抑赋?。

在修訂稿中，除了列舉一些具體的不正當(dāng)競爭行為以外，將不正當(dāng)競爭行為界定為經(jīng)營者違反前款規(guī)定，損害其他經(jīng)營者或者消費(fèi)者的合法權(quán)益，擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的行為。并將對這一“一般條款”的認(rèn)定權(quán)授予國家工商總局實(shí)施。

一般條款也被稱為“兜底條款”，對不正當(dāng)競爭行為的認(rèn)定權(quán)，省一級以上的工商部門有具體的規(guī)定權(quán)?！耙环矫婵梢约哟笮姓?zhí)法力度，但另一方面，如何對此進(jìn)行約束，這個(gè)還需要繼續(xù)進(jìn)行討論?！边@位專家指出。

在通過解釋一般性條款對新型不正當(dāng)競爭行為進(jìn)行認(rèn)定的時(shí)候，為了防止任意性執(zhí)法遏制競爭動(dòng)力和創(chuàng)新意識，許多國家都只將這一解釋權(quán)授予少數(shù)權(quán)威機(jī)關(guān)，如德國的聯(lián)邦最高法院。

而在以往的執(zhí)法過程中，中國的《反不正當(dāng)競爭法》對新型不正當(dāng)競爭行為的認(rèn)定實(shí)際實(shí)行的是二元解釋體系，由行政執(zhí)法部門和司法部門來進(jìn)行判斷。

將一般條款解釋權(quán)歸于工商部門后，如何防止其執(zhí)法權(quán)濫用，是一個(gè)問題。在過往，媒體曾曝光過不少地方的執(zhí)法部門對工作人員制定“罰款指標(biāo)”，要求限期完成一定的罰款任務(wù)，并且與執(zhí)法人員的收入相掛鉤的現(xiàn)象。

“例如，目前法律中沒有規(guī)定舉報(bào)程序，在對涉嫌違法經(jīng)營者的文件、財(cái)產(chǎn)進(jìn)行檢查時(shí)沒有規(guī)定申請和批準(zhǔn)程序，也沒有對檢查人員的人數(shù)(《反壟斷法》規(guī)定不得少于兩人)做出規(guī)定?！鄙鲜鰧＜抑赋?。

“兜底條款與《立法法》的精神也不太吻合?！绷硪晃粚＜抑赋?，行政執(zhí)法不同于司法解釋，只能靠部門規(guī)章來進(jìn)行執(zhí)法指導(dǎo)。

“一般來說，立法過程往往是部門之間利益的調(diào)整，這也是部門起草法案和討論中的局限性。”專家指出。