衛(wèi)生法學名實考

楊才寬

（安徽中醫(yī)學院人文學院，安徽 合肥 230038）

1 衛(wèi)生法學發(fā)展現(xiàn)狀

新一輪的衛(wèi)生體制改革已拉開帷幕，我們不可能奢望衛(wèi)生體制改革能一錘定音或一步到位，改革須不斷深入，但是本來就已經(jīng)嚴重滯后的衛(wèi)生法學理論研究更應該奮起直追，竭力為改革實踐作出貢獻。本文旨在就衛(wèi)生法學的一些根本問題進行探討，以期引起關(guān)注，加強衛(wèi)生法學理論的研究。

衛(wèi)生法學的研究對象是衛(wèi)生法律現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律。研究衛(wèi)生法的創(chuàng)制、實施，衛(wèi)生法律關(guān)系主體的權(quán)利和義務；研究衛(wèi)生法的觀念、學說和原理；研究衛(wèi)生法與經(jīng)濟和社會文明進步的關(guān)系等問題是衛(wèi)生法學的理論任務。必須加強衛(wèi)生法學理論研究，并運用衛(wèi)生法學理論來解決衛(wèi)生改革與醫(yī)學高科技發(fā)展中的新問題。

中國衛(wèi)生法學會自1993年成立以來，在黨和政府的領(lǐng)導下，堅持科學發(fā)展觀，認真執(zhí)行國家有關(guān)衛(wèi)生法制建設的方針政策，以實現(xiàn)和諧社會為己任，在提高醫(yī)藥衛(wèi)生隊伍的法學素質(zhì)、培養(yǎng)師資骨干、服務公共衛(wèi)生應急事件、依法維護當事人合法權(quán)利、協(xié)調(diào)醫(yī)患關(guān)系、宣傳貫徹與衛(wèi)生法相關(guān)的法律法規(guī)、參加國內(nèi)外學術(shù)活動等方面做了許多工作，為衛(wèi)生體制改革和衛(wèi)生法制建設、構(gòu)建和諧的醫(yī)患關(guān)系做出了積極的努力，學會自身也得到了鍛煉，隊伍在不斷發(fā)展壯大，社會影響也在逐步擴大。2006年3月31日～4月2日在北京召開的中國衛(wèi)生法學會第三次會員代表大會上提出：“由于衛(wèi)生法學研究的重點是保障人的健康生命權(quán)益，直接關(guān)系和諧社會的建立，也關(guān)系醫(yī)患關(guān)系的改善，需要深入進行研究。衛(wèi)生法學人員應勇敢肩負起這一重任”。

在過去的幾年里，中國衛(wèi)生法學會在加強學科建設、主動參與國家法制建設、普及衛(wèi)生法律知識、協(xié)調(diào)醫(yī)患關(guān)系、提供法律服務等方面取得了成績，還成功主辦了2008年的第十七屆世界醫(yī)學法學大會。衛(wèi)生法學研究應緊緊圍繞衛(wèi)生改革進行，如：已經(jīng)列入立法計劃的初級衛(wèi)生保健法，怎樣保障醫(yī)療服務“低水平、廣覆蓋”方針；怎樣合法調(diào)整醫(yī)療資源配置，保障社會資金順利引進社區(qū)衛(wèi)生服務領(lǐng)域；還有諸多關(guān)系公眾健康的問題，如：怎樣有效控制吸煙危害、保障公眾的食品安全及用藥安全、妥善解決醫(yī)患糾紛等。做好這些，僅靠行政命令還遠遠不夠，需要從法理上深入開展研究，提出具體意見或建議，以法律或法規(guī)的形式確定下來。隨著社會的進步，衛(wèi)生法學的發(fā)展進入了一個嶄新的時代。

2 衛(wèi)生法學的本源與嬗變

究竟叫醫(yī)事法學？還是衛(wèi)生法學呢？類似的稱呼還有“醫(yī)學法學”、“醫(yī)療法律學”“醫(yī)藥衛(wèi)生法學”“生命法學”等。到底哪個名稱更為適當、科學與合理呢？這無疑是充滿爭議和分歧的話題。

關(guān)于“衛(wèi)生”與“醫(yī)事”的關(guān)系。有人認為，“衛(wèi)生”這一概念比“醫(yī)事”外延大，醫(yī)事僅指醫(yī)療活動及其所發(fā)生的各種社會關(guān)系，而大衛(wèi)生概念不僅包含公共衛(wèi)生和疾病控制，還包含了醫(yī)事、藥事等一切與人體生命健康相關(guān)的活動。近年，國內(nèi)特別是北方地區(qū)的相關(guān)出版物大都使用“衛(wèi)生法學”的名稱。但也有學者的觀點則正相反，認為“醫(yī)事”概念的內(nèi)涵較之“衛(wèi)生”更為廣大，醫(yī)事法包涵衛(wèi)生法，衛(wèi)生法已成為醫(yī)事法的組成部分。如：臺灣學者黃丁全在其著作《醫(yī)事法》中說到：“衛(wèi)生法是由立法部門制定之有關(guān)衛(wèi)生行政之法律、法規(guī)、條例、規(guī)程等，例如食品衛(wèi)生管理法、空氣污染防治法、勞工安全衛(wèi)生法等等。研究上開法規(guī)之學門，稱為衛(wèi)生法。衛(wèi)生法學是以衛(wèi)生法制建設及其發(fā)展規(guī)律的法律為內(nèi)容。其主要任務是疾病預防、環(huán)境衛(wèi)生改善、保護與增進人類身心健康……，但伴隨近代醫(yī)學發(fā)展不斷地進步，衛(wèi)生法學已不能適應醫(yī)學模式的轉(zhuǎn)變，必將為醫(yī)事法學所取代，換言之，醫(yī)事法學已包括衛(wèi)生法學，衛(wèi)生法學已成為醫(yī)事法學之一部分”[1]。但很明顯，黃丁全先生這里所說到的“衛(wèi)生法”僅僅指的公共衛(wèi)生法，而非廣義的衛(wèi)生法范疇。如果將衛(wèi)生法僅視為公共衛(wèi)生與疾病預防控制方面的法律，那當然可以得出“衛(wèi)生法學是醫(yī)事法學之一部分”的結(jié)論。

“醫(yī)事法”是源自于日本和我國臺灣地區(qū)的概念，但對于其內(nèi)涵與外延，國內(nèi)在將這個概念引進時從來都沒有界定過，甚至成為一個比較含糊和曖昧的概念。在日本，醫(yī)療相關(guān)的法律被概括地稱為“醫(yī)療事務法”，而“醫(yī)療事務法”的研究范圍十分廣泛，按照植木哲教授的觀點，“醫(yī)療事務法”是跨越公法與私法的開放的體系，內(nèi)容包括民法中的醫(yī)療合同、債務不履行與侵權(quán)責任、說明義務、損害賠償，公法中的自我決定權(quán)、食品與藥品安全、公共衛(wèi)生、醫(yī)療業(yè)的許可、醫(yī)療技術(shù)的統(tǒng)治，醫(yī)療與刑法，醫(yī)療糾紛的解決與預防，生命倫理與法律等?？梢哉f，與醫(yī)療事務相關(guān)的法律問題都可納入醫(yī)事法學的研究范圍[2]。

在英、美等國，相關(guān)的概念為health law 和medical law，如果直譯，前者為衛(wèi)生法或健康法，后者為醫(yī)療法。從民法角度研究醫(yī)療領(lǐng)域存在的民事法律問題是國外醫(yī)療法的鮮明特色。如 Brendan Greene 在其著作《essential medical law》中將醫(yī)療法的研究內(nèi)容集中于患者的同意、醫(yī)療過失、保密義務、患者權(quán)利保護和輔助生殖技術(shù)、器官移植、死亡、墮胎的法律問題等[3]。英格蘭、威爾士的《healthcare law 》包括墮胎（abortion）、同意（consent）、隱私（confidentiality）、兒童、安樂死（euthanasia）、植物人（persistent vegetative state patients）、器官移植（organ transplantation）、代孕（surrogacy）等，非英國普通法國家如：澳大利亞、新西蘭、愛爾蘭以及大陸法系的法國、德國也多如此，只是側(cè)重點有所區(qū)別[4]。

3 衛(wèi)生法學的核心內(nèi)容

“應當指出，大陸沒有采用醫(yī)事法的概念，而稱為衛(wèi)生法，并有衛(wèi)生法學的研究。這里的衛(wèi)生法學實際上就是臺灣的醫(yī)事法學”[5]。從涵蓋的內(nèi)容上而言，國內(nèi)的“衛(wèi)生法”和“醫(yī)事法”甚至是“生命法學”[6]并無本質(zhì)區(qū)別，不過是對醫(yī)藥衛(wèi)生法律規(guī)范的概括稱呼，其體系內(nèi)容基本相同，都包括了現(xiàn)行衛(wèi)生法的基本部門。從這個意義上說，在語義和文字含義上去辨別“衛(wèi)生”和“醫(yī)事”在內(nèi)涵和外延上的區(qū)別，并沒有太大的實際意義和價值。但通常我們對衛(wèi)生法的理解更多是指衛(wèi)生行政法，屬于行政法的子部門，容易讓人產(chǎn)生衛(wèi)生法就是衛(wèi)生行政法的錯誤印象。但“醫(yī)事”一詞內(nèi)涵和外延并不像我們想象中的那么寬泛，如果將其理解為與“醫(yī)療事務相關(guān)的法律”，似乎就很難涵蓋食品、化妝品等與健康相關(guān)的領(lǐng)域，公共衛(wèi)生部分也很難名正言順地納入其中。

長期以來，我國醫(yī)事法學的概念處于定義不清、界定不明的狀態(tài)，常常有專家、學者將衛(wèi)生法學與醫(yī)事法學混為一談，以至于有關(guān)醫(yī)事法學、衛(wèi)生法學的專著、教材、論文，在法律體系和理論內(nèi)容上，雷同較多?！笆聦嵣希t(yī)事法學應當是專門研究和探討與醫(yī)療事務相關(guān)的法律體系、法律理論和法律制度的法律學科，而衛(wèi)生法學的概念的外延要遠大于醫(yī)事法學，其所涉及的內(nèi)容不僅包含了醫(yī)事法學，更包括一系列與人的健康相關(guān)的法律體系、法律理論和法律制度”[7]。

現(xiàn)行衛(wèi)生法律體系龐大，從國內(nèi)以衛(wèi)生法律體系為研究對象的法學教材來看，大多是按照現(xiàn)行法進行羅列，有二十多章至三十章，甚是臃腫、雜亂。其主要內(nèi)容包括醫(yī)療機構(gòu)管理法律制度、衛(wèi)生技術(shù)人員、衛(wèi)生資源規(guī)劃管理、公共衛(wèi)生監(jiān)督、疾病預防與控制、生命健康權(quán)益保護、醫(yī)療糾紛處理、特殊人群健康保護、精神衛(wèi)生、健康相關(guān)產(chǎn)品的衛(wèi)生、血液與血液制品管理、紅十字會、傳統(tǒng)醫(yī)學、環(huán)境保護、軍隊衛(wèi)生、現(xiàn)代醫(yī)學科學發(fā)展、國際衛(wèi)生法等。筆者以健康照顧活動為線索，可以把現(xiàn)行衛(wèi)生法律分為：公共衛(wèi)生篇、預防醫(yī)學篇、臨床醫(yī)學篇、醫(yī)用產(chǎn)品篇、康復醫(yī)學篇、民族醫(yī)學篇、新技術(shù)的規(guī)制篇等。

3.1 公共衛(wèi)生篇

內(nèi)容即公共衛(wèi)生法律制度。主要包括特殊場所，如：學校衛(wèi)生工作的法律規(guī)定、公共場所衛(wèi)生管理的法律規(guī)定，特殊物質(zhì)如：放射衛(wèi)生防護的法律規(guī)定、生活飲用水衛(wèi)生管理的法律規(guī)定、控煙的法律規(guī)定等。食品安全法律制度也當列入公共衛(wèi)生篇。食品安全問題是人類健康所面臨的巨大挑戰(zhàn)，因為各種生產(chǎn)制作手段、添加劑等產(chǎn)生的對人類健康的威脅，是全球性的公共衛(wèi)生問題。突發(fā)公共衛(wèi)生事件應急法律制度，是公共衛(wèi)生方面對于人類健康法律保護的最后的閘門，對于突發(fā)公共衛(wèi)生事件如何預防與應急準備，怎樣進行報告與信息發(fā)布、應急處理以及違反突發(fā)公共衛(wèi)生事件應急法規(guī)的法律責任都作了詳細的規(guī)定。

3.2 預防醫(yī)學篇

預防的重點在基層，在三級醫(yī)療保障網(wǎng)中，初級衛(wèi)生保健法律制度尤為重要。農(nóng)村初級衛(wèi)生保健的功能與城市社區(qū)衛(wèi)生服務的功能健全是新醫(yī)改背景下，解決看病難、看病貴的重要任務。婦幼衛(wèi)生法律制度是落實憲法中的特殊群體保護的具體措施，包括母嬰保健的法律規(guī)定和女職工、兒童保健的法律規(guī)定等，婚前保健、孕產(chǎn)期保健是其重要內(nèi)容。實行計劃生育，控制人口增長，提高人口素質(zhì)，為社會和家庭培養(yǎng)德智體美勞全面發(fā)展的新一代是人口與計劃生育法律制度宗旨，其主要內(nèi)容是：生育調(diào)節(jié)，流動人口計劃生育工作管理，計劃生育技術(shù)服務以及違反人口與計劃生育法等的法律責任。紅十字會法和獻血法，按照其立法意圖也當劃歸預防醫(yī)學篇。法定傳染病的類型以及級別，傳染病預防和控制，幾種傳染病防治的法律規(guī)定，傳染病監(jiān)督與管理，以及違反傳染病防治法的法律責任是傳染病防治法的主要內(nèi)容。國境衛(wèi)生檢疫法主要規(guī)定：衛(wèi)生檢疫的強制規(guī)定，傳染病監(jiān)測，衛(wèi)生監(jiān)督和衛(wèi)生處理，國境衛(wèi)生檢疫機關(guān)以及違反國境衛(wèi)生檢疫法的法律責任。在勞動活動過程中的疾病預防由職業(yè)病防治法規(guī)定：職業(yè)病預防和防護，職業(yè)病診斷與職業(yè)病病人保障，塵肺病防治，職業(yè)病防治監(jiān)督以及違反職業(yè)病防治法的法律責任。新醫(yī)學模式下精神衛(wèi)生法律制度日益顯示出其重要性，其主要內(nèi)容包括：精神疾病預防，精神疾病診斷、治療與康復，精神疾病患者權(quán)益保護，精神疾病司法鑒定的法律規(guī)定等。

3.3 臨床醫(yī)學篇

可分為三大部分：醫(yī)療主體法(醫(yī)療技術(shù)人員與醫(yī)療機構(gòu))、醫(yī)療行為法(醫(yī)療合同與醫(yī)療侵權(quán))和醫(yī)療程序法(醫(yī)療訴訟與醫(yī)療鑒定)。衛(wèi)生法的主體要比醫(yī)事法的主體寬泛得多，它不僅包括醫(yī)療機構(gòu)，還包括疾病預防領(lǐng)域的從業(yè)主體、康復領(lǐng)域的從業(yè)主體、與健康相關(guān)的產(chǎn)品的生產(chǎn)領(lǐng)域的從業(yè)主體、公共衛(wèi)生類的法律關(guān)系的主體、公益類衛(wèi)生法律關(guān)系的主體等。衛(wèi)生技術(shù)人員管理的法律制度包括：執(zhí)業(yè)醫(yī)師法律制度、執(zhí)業(yè)藥師、護士、麻醉師、鄉(xiāng)村醫(yī)生等。具體規(guī)定了相應的資格考試和執(zhí)業(yè)注冊的法律規(guī)定，衛(wèi)生技術(shù)人員的權(quán)利、義務和執(zhí)業(yè)規(guī)則的法律規(guī)定，以及違反相應法律制度的法律責任。醫(yī)療行為法多分散于一般法中。醫(yī)療事故處理法律制度屬于醫(yī)療程序法，包括醫(yī)療事故預防與處置、醫(yī)療事故技術(shù)鑒定、醫(yī)療事故行政處理、調(diào)解、訴訟與監(jiān)督、醫(yī)療事故賠償、以及違反醫(yī)療事故處理法規(guī)的法律責任等。

3.4 醫(yī)用產(chǎn)品篇

尤以藥品為主，它不同與一般商品，必須以特別法加以規(guī)定。主要包括藥品管理法律制度，規(guī)定藥品生產(chǎn)和經(jīng)營、藥品管理、藥品價格與廣告管理、藥品監(jiān)督以及違反藥品管理法的法律責任等。另一類就是與健康相關(guān)產(chǎn)品管理法律制度，包括化妝品衛(wèi)生監(jiān)督的法律規(guī)定、醫(yī)療器械監(jiān)督管理的法律規(guī)定、涉及飲用水衛(wèi)生安全產(chǎn)品管理的法律規(guī)定、消毒產(chǎn)品管理的法律規(guī)定等。

3.5 康復醫(yī)學篇

康復醫(yī)學是一門新興的、跨科的、獨立的臨床學科,它以有關(guān)傷、殘病者整體功能康復的理論為基礎(chǔ),按照功能訓練、全面康復、重返社會三大原則,采用綜合的康復技術(shù)和方法,對各種程度不同的功能缺陷者,進行功能診斷和評估、功能治療和訓練、功能的代償和替代、功能適應和調(diào)整等處理,使身心功能和社會活動功能得以康復,提高生活質(zhì)量。社會老齡化帶來的對于康復醫(yī)學的新要求，也是法律規(guī)定和保障的任務。

3.6 民族醫(yī)學篇

民族醫(yī)藥是中華民族優(yōu)秀文化的瑰寶之一，也是我國傳統(tǒng)醫(yī)藥的重要組成部分，是建設具有中國特色的社會主義衛(wèi)生事業(yè)的重要內(nèi)容,幾千年來為我國各族人民的健康和繁衍昌盛作出了重要貢獻。黨和政府歷來重視民族醫(yī)藥工作，我國《憲法》明確規(guī)定：“國家發(fā)展醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)，發(fā)展現(xiàn)代醫(yī)藥和我國傳統(tǒng)醫(yī)藥”。中醫(yī)藥法律制度包括：中醫(yī)管理、中藥管理、中醫(yī)藥教育和科研管理的法律規(guī)定及違反中醫(yī)藥法規(guī)的法律責任等。其他民族醫(yī)藥如：藏醫(yī)、蒙醫(yī)、維醫(yī)等也都需要法律的保護。

3.7 新技術(shù)的規(guī)制篇

醫(yī)學科學的進步,使人類受益匪淺,但同時也相應伴生了許多新問題。如：復蘇技術(shù)和支持療法的改進使心肺功能停止的患者在人工方法下復蘇,使傳統(tǒng)的心肺死亡概念成為過時,腦死亡概念應運而生,新生殖技術(shù)已使人工授精嬰兒和試管嬰兒成為現(xiàn)實,而這些生殖技術(shù)后代的合成父母如何確定？關(guān)于優(yōu)生措施的實行,怎樣獲得法律上的相應保障？因此，人工生殖技術(shù)、腦死亡、器官移植、安樂死、基因工程等問題還有待從法律的角度加以足夠的關(guān)注,并需要盡快步入法律控制的軌道中。否則正如盧曼曾說：“日益復雜的社會對法律的步步緊逼將繼續(xù)下去，因為法律的有效回應還沒有展開?！?/p>

4 統(tǒng)一衛(wèi)生法學稱謂

要使用“衛(wèi)生法”的概念，必須徹底弄清漢語中“衛(wèi)生”的準確含義。衛(wèi)生，在古代主要是指“養(yǎng)生”和“護衛(wèi)生命”，最早出自于《莊子.康桑楚》。隨著社會生產(chǎn)力的發(fā)展，人類由被動適應自然發(fā)展到主動適應和改造自然，對于生命健康、疾病的防治，也從被動適應走向主動干預，衛(wèi)生的概念也在發(fā)生變化，含義變得更為廣泛。首先，衛(wèi)生是指一種個人和社會的行為措施?！掇o?！穼πl(wèi)生作為醫(yī)學名詞的解釋是:為增迸人體健康，預防疾病，改善和創(chuàng)造合乎生理要求的生產(chǎn)環(huán)境、生活條件所采取的個人和社會的措施[8]。

個人行為措施：主要是指個人應該有的良好衛(wèi)生習慣和衛(wèi)生行為。

社會行為措施：是指國家采取的有利人體健康、防治疾病、提高人的生命質(zhì)量和精神健康的社會行為。無論個人還是社會的措施，都不應當僅從合乎生理的要求考慮，還必須考慮到精神、心理和社會因素對健康的重要影響，因為隨著醫(yī)學模式的轉(zhuǎn)變，健康不僅僅是指身體沒有疾病，還應該有健康的精神狀態(tài)，良好的社會道德，合乎公眾利益的社會習俗，這樣才能適應自然、改造自然，推動健康、文明的社會前進。其次，衛(wèi)生已表現(xiàn)為一項改造自然的重要社會事業(yè)，已成為社會的重要組成部分。其一，社會離不開衛(wèi)生，因為衛(wèi)生通過多種途徑和手段維護和增進公眾健康，保護社會生產(chǎn)力；同時，人民的健康素質(zhì)是衡量一個國家衛(wèi)生發(fā)展水平、體現(xiàn)這個國家文明程度的重要標志；其二，衛(wèi)生因為受到社會經(jīng)濟、政治、科技、文化、教育等方面的制約而離不開社會。因此，衛(wèi)生不僅是衛(wèi)生部門的事，還應是全社會的事，需要全社會的共同參與?！敖】店P(guān)系人民群眾幸福生活，是人類全面發(fā)展和經(jīng)濟社會可持續(xù)發(fā)展的基礎(chǔ)。衛(wèi)生部頒發(fā)的《醫(yī)藥衛(wèi)生體制改革近期重點實施方案(2009年～2011年)》第二十一條規(guī)定：為了實現(xiàn)改革的目標，經(jīng)初步測算，2009年～2011年各級政府需要投入8500億元，其中中央政府投入3318億元。隨著國民經(jīng)濟的發(fā)展，在逐步增加衛(wèi)生事業(yè)經(jīng)費投人的同時，除了調(diào)動全社會力量支持衛(wèi)生事業(yè)的發(fā)展外，還必須要通過衛(wèi)生法律手段，規(guī)范、調(diào)節(jié)衛(wèi)生事業(yè)的發(fā)展；其三，衛(wèi)生已發(fā)展成為具有科學內(nèi)涵的學科體系。在現(xiàn)代社會條件下，衛(wèi)生作為一種行為措施，應建立在科學基礎(chǔ)之上；衛(wèi)生學科群和知識體系不僅包含硬科學學科和知識，也包括軟科學學科和知識；這一學科群和知識體系的出現(xiàn)，使衛(wèi)生教育得到發(fā)展，保證了衛(wèi)生人力后勁；使衛(wèi)生知識得到普及，提高了人民群眾的衛(wèi)生科學知識水平；使衛(wèi)生決策得以規(guī)范和科學、民主。

為了學科的深入發(fā)展和不斷完善的需要，從漢語詞義的基本內(nèi)涵出發(fā)，也為了理順學科的內(nèi)部結(jié)構(gòu)體系，衛(wèi)生法學的稱謂還是應當統(tǒng)一起來。和西方的從傳統(tǒng)法學來分割分析衛(wèi)生領(lǐng)域的問題不同，我們更傾向于詮釋。從漢語的字面而言，衛(wèi)生是一個較大的范疇，而醫(yī)學、醫(yī)事、醫(yī)療僅是其中的一部分，與之相對應的醫(yī)學法學、醫(yī)事法學、醫(yī)療法學只能是衛(wèi)生法學的一部分。

[1] 黃丁全.醫(yī)事法[M].北京:中國政法大學出版社,2003:13.

[2] 植木哲,冷羅生,陶 云,等.醫(yī)療法律學[M].北京:法律出版社,2006:3.

[3] Brendan Greene. Essential Medical Law[M].武漢:武漢大學出版社(影印版法學基礎(chǔ)系列),2004:45.

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[5] 陳興良. 陳興良先生在黃丁全醫(yī)事法所做的“陳序”[M].北京：中國政法大學出版社,2003:13.

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[7] 劉 鑫.醫(yī)事法學[M].北京:中國人民大學出版社,2009.

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