對(duì)非法行醫(yī)罪相關(guān)問(wèn)題的探討

孫浩

醫(yī)療行業(yè)是一種專業(yè)性很強(qiáng)的行業(yè)，醫(yī)生肩負(fù)著治病救人、救死扶傷的重大責(zé)任。因此，國(guó)家對(duì)醫(yī)生從業(yè)規(guī)定了嚴(yán)格的執(zhí)業(yè)審批制度，不具備這種資格的人就不能行醫(yī)。本文主要對(duì)非法行醫(yī)行為的社會(huì)危害性及管理措施、非法行醫(yī)罪的主體及刑罰適用等問(wèn)題進(jìn)行探討。

1 非法行醫(yī)行為的社會(huì)危害性及管理措施

非法行醫(yī)是指未取得《醫(yī)師執(zhí)業(yè)證》或《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》擅自開(kāi)展診療活動(dòng)的行為［1］。由于非法行醫(yī)從業(yè)人員的業(yè)務(wù)能力、診療條件、房屋設(shè)施、醫(yī)療器械參差不齊甚至不合要求，大都未經(jīng)衛(wèi)生行政部門審核認(rèn)定，醫(yī)療活動(dòng)也未置于衛(wèi)生行政管理部門的日常監(jiān)督、指導(dǎo)之下，因此存在著嚴(yán)重的社會(huì)危害性，主要表現(xiàn)為：一是直接威脅著人民群眾的身體健康和生命安全；二是擾亂了正常的醫(yī)療市場(chǎng)格局；三是給社會(huì)安全帶來(lái)隱患；四是導(dǎo)致出生人口性別比失衡。

由于非法行醫(yī)現(xiàn)象的存在有其歷史和現(xiàn)實(shí)的原因，對(duì)于非法行醫(yī)行為的管理，僅采取加強(qiáng)宣傳教育、引導(dǎo)群眾正確就醫(yī)，健全醫(yī)療保障體系、降低就醫(yī)費(fèi)用、加強(qiáng)衛(wèi)生行業(yè)管理、規(guī)范診療行為等管理措施不足以杜絕其滋生的土壤，必須將法律作為一種社會(huì)衛(wèi)生管理措施進(jìn)行管理，按照《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》、《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》等法律法規(guī)規(guī)定加強(qiáng)行政執(zhí)法，依法查處非法行醫(yī)行為，并對(duì)情節(jié)嚴(yán)重的依據(jù)《刑法》追究其刑事責(zé)任。

2 非法行醫(yī)罪的特征

根據(jù)《刑法》第336條第1款的規(guī)定，非法行醫(yī)罪，是指未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人擅自從事醫(yī)療活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。

2.1 犯罪客體

犯罪客體首先侵犯了國(guó)家對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理秩序和醫(yī)師執(zhí)業(yè)管理制度；其次侵犯了患者的生命健康權(quán)，造成就診人死亡或使就診人身體健康嚴(yán)重受損。因此，非法行醫(yī)罪侵犯的客體是雙重客體［2］。

2.2 犯罪客觀方面

非法行醫(yī)罪的犯罪客觀方面是指在沒(méi)有取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的情況下，擅自從事醫(yī)療活動(dòng)，情節(jié)嚴(yán)重的行為［3］。①本罪必須有擅自從事醫(yī)療活動(dòng)的行為；②擅自從事醫(yī)療活動(dòng)的行為，須達(dá)到“情節(jié)嚴(yán)重”的程度。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理非法行醫(yī)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋［2008］5號(hào)）（以下簡(jiǎn)稱《解釋》）的規(guī)定，“情節(jié)嚴(yán)重”包括：造成就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的；造成甲類傳染病傳播、流行或者有傳播、流行危險(xiǎn)的；使用假藥、劣藥或不符合國(guó)家規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)的衛(wèi)生材料、醫(yī)療器械，足以嚴(yán)重危害人體健康的；非法行醫(yī)被衛(wèi)生行政部門行政處罰兩次以后，再次非法行醫(yī)的。

2.3 犯罪主體

犯罪主體是指未取得醫(yī)師執(zhí)業(yè)資格的人。但關(guān)于本罪的主體，目前學(xué)術(shù)上有較大的爭(zhēng)議，主要在于法人（單位法人）是否能成為非法行醫(yī)罪的主體。從法理上講，人包括自然人和法人，在這里法律條文沒(méi)有明確，筆者認(rèn)為本罪的主體應(yīng)當(dāng)包括法人。在我國(guó)醫(yī)療機(jī)構(gòu)違法行醫(yī)的現(xiàn)象非常普遍，表現(xiàn)多樣，由于受利益驅(qū)動(dòng)，造成了患者人身傷亡的嚴(yán)重后果，社會(huì)反映強(qiáng)烈，社會(huì)危害性突出。其主要表現(xiàn)形式為：醫(yī)療機(jī)構(gòu)出租承包科室給無(wú)行醫(yī)資格的人或單位等。上述行為明顯違反了《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》和《醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》的規(guī)定，但相關(guān)的法律法規(guī)規(guī)定的處罰力度非常有限，只能以“聘用非衛(wèi)”或“超范圍執(zhí)業(yè)”進(jìn)行處罰，且罰款最高不過(guò)3 000元，無(wú)法有效遏制此類違法行為的發(fā)生。刑法第30條規(guī)定：“公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實(shí)施的危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任”。將單位列為非法行醫(yī)犯罪的主體，對(duì)單位實(shí)施非法行醫(yī)犯罪的行為進(jìn)行懲罰勢(shì)在必行［4］。

在這里需要強(qiáng)調(diào)的是，個(gè)人取得了醫(yī)師執(zhí)業(yè)證，但未取得《醫(yī)療機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)許可證》開(kāi)辦醫(yī)療機(jī)構(gòu)行醫(yī)的，也能成為非法行醫(yī)罪的主體。

3 非法行醫(yī)罪認(rèn)定中應(yīng)注意的若干問(wèn)題

3.1 罪與非罪

非法行醫(yī)罪的認(rèn)定有3個(gè)要件：一是犯罪主體是未取得醫(yī)師資格的人；二是犯罪事實(shí)是擅自從事醫(yī)療活動(dòng)；三是犯罪后果是情節(jié)嚴(yán)重［5］。

3.2 此罪與彼罪

非法行醫(yī)罪與醫(yī)療事故罪都屬于危害公共衛(wèi)生方面的犯罪，二者在客觀上都可能造成就診人死亡或嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的后果，它們的主要區(qū)別如下。

3.2.1 客觀方面不同 非法行醫(yī)罪在客觀方面表現(xiàn)為：違反國(guó)家有關(guān)醫(yī)療管理的法律、法規(guī)的規(guī)定，非法行醫(yī)，情節(jié)嚴(yán)重的行為。而在醫(yī)療事故罪客觀方面表現(xiàn)為：醫(yī)務(wù)人員在合法的診療護(hù)理過(guò)程中，違反規(guī)章制度，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的行為。

3.2.2 主體不同 非法行醫(yī)罪的主體是不具有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人，醫(yī)療事故罪的主體是已經(jīng)取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的醫(yī)務(wù)人員。

3.2.3 主觀方面不同 非法行醫(yī)罪對(duì)造成就診人死亡或嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康后果所持的心理態(tài)度是直接故意。醫(yī)療事故罪對(duì)造成嚴(yán)重不良后果所持的心理態(tài)度只能是過(guò)失。

3.2.4 定罪情節(jié)不同 非法行醫(yī)罪只要是情節(jié)嚴(yán)重，即使未發(fā)生就診人身體健康嚴(yán)重受損或死亡的事實(shí)，也構(gòu)成犯罪。醫(yī)療事故罪只能是造成就診人死亡或者嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康的后果時(shí)，才構(gòu)成犯罪［6］。

4 刑事責(zé)任

根據(jù)刑法的規(guī)定，非法行醫(yī)罪的刑罰分為3個(gè)量刑幅度，從拘役或者管制到10年以上有期徒刑，并處罰金。①對(duì)于“情節(jié)嚴(yán)重”，既要將其作為定罪情節(jié)加以考慮，又要將其作為量刑情節(jié)處理，即在定罪時(shí)，要看情節(jié)是否嚴(yán)重；在量刑時(shí)，也不能撇開(kāi)“情節(jié)嚴(yán)重”這一刑罰幅度［7］。②對(duì)于第二個(gè)量刑幅度“嚴(yán)重?fù)p害就診人身體健康”的標(biāo)準(zhǔn)，《解釋》規(guī)定為造成就診人中度以上殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙的；造成3名以上就診人輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙的等。其中“輕度殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致一般功能障礙”、“中度以上殘疾、器官組織損傷導(dǎo)致嚴(yán)重功能障礙”，參照衛(wèi)生部《醫(yī)療事故分級(jí)標(biāo)準(zhǔn)（試行）》認(rèn)定。③對(duì)于第3個(gè)量刑幅度，即“造成就診人死亡的，處10年以上有期徒刑，并處罰金”，筆者認(rèn)為，該規(guī)定有不合理之處。刑法的主要職能是懲罰犯罪，但我們也不應(yīng)忽視其預(yù)防犯罪的職能。非法行醫(yī)罪嚴(yán)重侵犯了國(guó)家對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)管理秩序和醫(yī)師執(zhí)業(yè)管理制度及患者的生命健康權(quán)，是人命關(guān)天的大事。為了預(yù)防酒駕的危害，“醉駕”已經(jīng)入刑，且不論情節(jié)是否嚴(yán)重，而非法行醫(yī)罪對(duì)人民群眾生命安全的危害程度不亞于“醉駕”，我們?cè)谥贫ǚ蓷l文時(shí)，不應(yīng)等到非法行醫(yī)造成就診人死亡的嚴(yán)重后果時(shí)才予以重判，而應(yīng)從法律條文上加大懲處力度。按照罪刑相適應(yīng)原則，筆者認(rèn)為，應(yīng)將第3個(gè)量刑幅度修正為“情節(jié)特別嚴(yán)重的，處10年以上有期徒刑，并處罰金”。這樣，才能有效地體現(xiàn)法律的預(yù)防、震懾作用，體現(xiàn)“以人為本”的宗旨。

《刑法》及高法《解釋》的相關(guān)規(guī)定，為有效打擊非法行醫(yī)行為提供了強(qiáng)有力的法律武器，但相關(guān)規(guī)定還不是十分完善，其中對(duì)法人非法行醫(yī)行為懲罰措施的缺失、量刑幅度未體現(xiàn)預(yù)防犯罪職能及罪刑相適應(yīng)原則等問(wèn)題，有待于在今后的司法實(shí)踐中進(jìn)一步完善。

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［6］ 王才亮.如何應(yīng)對(duì)醫(yī)療事故爭(zhēng)議［M］.北京：中信出版社，2004.

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