江西 健全未上市股份公司股權(quán)登記制度

□/魯陽

江西 健全未上市股份公司股權(quán)登記制度

□/魯陽

對于我國未上市股份公司，由于國家沒有明確登記機構(gòu)和登記辦法，股權(quán)登記一直存在著制度缺陷。

一、我國未上市股份公司股權(quán)登記制度的缺陷

（一）股權(quán)登記制度的缺陷分析

股權(quán)登記是確定或變更具體股票持有人及其股權(quán)的法律行為，是保障投資者合法權(quán)益的重要環(huán)節(jié)，必須具有公證力、公示力、公信力，而且可以對抗第三方。

《公司法》規(guī)定，股份有限公司章程應當載明發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間?！豆痉ā愤€規(guī)定，股份有限公司應當將股東名冊置備于本公司?！蹲C券法》規(guī)定，證券登記結(jié)算機構(gòu)（中國證券登記結(jié)算有限責任公司）是為證券交易提供集中登記、存管與結(jié)算服務(wù)的法定機構(gòu)。證券持有人持有的證券，在上市交易時，應當全部存管在證券登記結(jié)算機構(gòu)。這種由獨立第三方登記托管的制度安排，體現(xiàn)了股權(quán)登記的公證力、公示力、公信力，是可以對抗第三方的法律行為。

對于未上市股份公司，工商行政管理部門只登記發(fā)起人股東姓名和股權(quán)份額，其他股東的姓名和股權(quán)份額，登記在公司置備的股東名冊，沒有在具有公信力的第三方進行登記?！豆痉ā芬?guī)定的股東名冊制度，是立足于公司自治的。而在實際操作中，一些法律意識不強的企業(yè)，甚至沒有按照法律規(guī)定建立股東名冊。就是建立了股東名冊，也缺乏聯(lián)網(wǎng)、發(fā)布、查詢等公示條件。因此，公司的股東名冊無法體現(xiàn)股權(quán)登記的公證力、公示力、公信力，無法有效對抗第三方。

經(jīng)過對上述法律、規(guī)章的辨析可以看出，我國的上市股份公司股權(quán)登記制度是健全的。我國的未上市股份公司的股權(quán)登記制度是不健全的。

（二）股權(quán)質(zhì)押登記制度的缺陷分析

股權(quán)出質(zhì)登記，是明確出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人之間的權(quán)利義務(wù)，具有公示力、公證力、公信力，以確立質(zhì)權(quán)人對抗第三人的優(yōu)先受償權(quán)的法律行為。

按照《物權(quán)法》的規(guī)定，以證券登記結(jié)算機構(gòu)登記的股權(quán)出質(zhì)的，應在證券登記結(jié)算機構(gòu)辦理出質(zhì)登記，即以上市公司股權(quán)質(zhì)押貸款的，由中國證券登記結(jié)算有限責任公司辦理出質(zhì)登記。這種登記具有對外公示力、公證力、公信力作用，從而確立質(zhì)權(quán)人對抗第三人的優(yōu)先受償權(quán)。

《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》規(guī)定，申請股權(quán)出質(zhì)設(shè)立登記，應當提交記載有出質(zhì)人姓名及其出資額的有限責任公司股東名冊復印件或者出質(zhì)人持有的股份公司股票復印件。但對于未上市股份公司股權(quán)質(zhì)押設(shè)立登記，由于工商行政管理部門只備有發(fā)起人股東名冊，其他股東名冊是由公司備置，是不可以核查的，因而難以確立質(zhì)權(quán)人對抗第三人的優(yōu)先受償權(quán)，還有可能產(chǎn)生法律瑕疵。

（三）股權(quán)登記制度缺陷的危害性分析

未上市股份公司股權(quán)登記制度中存在的缺陷，很可能會對公司、股東和地方經(jīng)濟發(fā)展造成危害。

第一，難以建立清晰的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度。不少未上市公司不置備股東名冊，就是置備了股東名冊，也可能記錄不全或者記錄不及時，甚至連誰是股東、誰有多少股權(quán)都理不明白，這使公司難以建立清晰的現(xiàn)代產(chǎn)權(quán)制度。記得寧波商行、南京商行、北京商行在上市前，就因股權(quán)不清晰很難過會，最后都是經(jīng)過專業(yè)托管機構(gòu)確權(quán)登記，才達到上市要求的。

第二，難以維護股東權(quán)益。股份公司的控制權(quán)通?？刂圃诖蠊蓶|手中。常識告訴我們，在監(jiān)管相對嚴格、信息相對對稱的上市公司，也屢屢發(fā)生大股東侵犯其他股東權(quán)益的行為。在未上市公司，股東名冊由公司置備，分紅派息及股權(quán)變動等信息記錄不健全，而且缺少第三方監(jiān)督，這使得中小股東權(quán)益更難以得到有效保護。

第三，難以建立健全的法人治理結(jié)構(gòu)。股份公司是典型的資合公司，登記公司充當了上市公司聯(lián)系股東的第三方平臺，有利于在定期召開股東大會的基礎(chǔ)上建立健全法人治理結(jié)構(gòu)。而對于未上市股份公司，股東之間關(guān)系松散，又沒有第三方為股東搭起聯(lián)系平臺，很多公司長期不召開股東大會，這使未上市公司難以建立健全的法人治理結(jié)構(gòu)。

第四，難以實現(xiàn)股權(quán)有序流轉(zhuǎn)?！豆痉ā芬?guī)定，股東持有的股份可以依法轉(zhuǎn)讓。由于股份公司的非發(fā)起人股東不在工商局登記，一方面，在沒有合法依據(jù)的初始登記的情況下，非發(fā)起人股東發(fā)生股份流轉(zhuǎn)和變動，無法在工商局辦理股份轉(zhuǎn)讓等變更登記，難以實現(xiàn)股權(quán)有序流轉(zhuǎn)；另一方面缺少第三方具有公示力、公信力的股權(quán)登記，又可能催生非法交易、黑市交易，這正是中國證監(jiān)會三番五次“打非”又打而不止的癥結(jié)所在。

第五，難以實現(xiàn)股權(quán)規(guī)范質(zhì)押融資。按規(guī)定，未上市股份公司股東股權(quán)質(zhì)押，由工商機關(guān)登記。但工商機構(gòu)沒有未上市股份公司股東的完整名冊，不能對出質(zhì)股權(quán)進行真實性審查，這就容易產(chǎn)生虛假質(zhì)押、重復質(zhì)押行為，為金融機構(gòu)增加了貸款風險。

實踐證明，未上市股份公司股權(quán)登記法律缺陷的危害性是多重的、深層次的。不僅不利于企業(yè)的成長發(fā)育，也不利于經(jīng)濟持續(xù)健康發(fā)展，還可能危及公眾利益，影響社會和諧穩(wěn)定。

二、江西健全未上市公司股權(quán)登記制度的實踐

2004年以來，江西省設(shè)立了未上市股份公司股權(quán)登記專業(yè)機構(gòu)，江西省工商局會同金融辦、發(fā)改委、財政廳、國資委、人行南昌中心支行等部門，頒布了股權(quán)登記和質(zhì)押登記的規(guī)范性文件，初步建立了比較健全的未上市公司股權(quán)登記制度。

（一）建立未上市股份公司股權(quán)登記專業(yè)機構(gòu)

2004年12月15日，江西省企業(yè)上市工作領(lǐng)導小組根據(jù)證監(jiān)會《關(guān)于未上市股份公司股票托管問題的意見》“未上市公司股份托管問題，成因復雜，涉及面廣，清理規(guī)范工作應主要由地方政府負責”的要求，印發(fā)了《關(guān)于對非上市股份有限公司股權(quán)實行集中托管的通知》，規(guī)定江西省產(chǎn)權(quán)交易所是全省未上市股份公司股權(quán)托管登記專業(yè)機構(gòu)。從此，江西省未上市股份有限公司的股權(quán)有了具有公示力、公信力的第三方登記托管專業(yè)機構(gòu)，彌補了江西省未上市股份公司股權(quán)登記的法律缺陷。

（二）對全省未上市股份公司股權(quán)進行全面登記

2005年5月31日，江西省工商局和發(fā)改委、國資委聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于印發(fā)〈江西省非上市股份有限公司股權(quán)托管試行意見〉的通知》，明確江西產(chǎn)交所接受股權(quán)托管的對象，包括全省非上市股份有限公司的股權(quán)（含國家股、法人股、自然人股）。有限責任公司的股權(quán)、股份合作制企業(yè)的股權(quán)、依法可辦理托管登記的其他股權(quán)或相關(guān)權(quán)益，可參照非上市股份有限公司進行托管登記。這使全部應該登記的股權(quán)，納入了江西產(chǎn)交所的登記托管業(yè)務(wù)范圍中，體現(xiàn)了股權(quán)登記的全面性。

（三）規(guī)范未上市公司股權(quán)質(zhì)押登記程序

國家工商總局《工商行政管理機關(guān)股權(quán)出質(zhì)登記辦法》2008年10月1日正式施行后，省工商局、金融辦、人行南昌中心支行在廣泛調(diào)研的基礎(chǔ)上，于2009年6月5日聯(lián)合印發(fā)了《江西省股權(quán)質(zhì)押融資指導意見》，規(guī)定未上市股份公司出質(zhì)的股權(quán)，必須是本省工商行政管理部門登記注冊并在依法設(shè)立的省股權(quán)登記托管專業(yè)機構(gòu)辦理了股權(quán)登記托管的股權(quán)。江西產(chǎn)交所依法對全體股東的股權(quán)進行全面登記，依法保管股東名冊，是真實性和完整性的第三方登記，體現(xiàn)了股權(quán)登記的公證力、公示力、公信力，是可以對抗第三方的法律行為，從而健全了未上市公司股權(quán)質(zhì)押登記制度。

按照《江西省股權(quán)質(zhì)押融資指導意見》的規(guī)定，江西產(chǎn)交所在股權(quán)質(zhì)押融資登記中，向工商機關(guān)提供托管登記憑證，出具《股權(quán)質(zhì)押告知函》、《股權(quán)質(zhì)押變更告知函》、《股權(quán)質(zhì)押注銷告知函》和《股權(quán)質(zhì)押撤銷告知函》，配合工商機關(guān)辦理凍結(jié)手續(xù)和解除凍結(jié)手續(xù)，與工商機關(guān)形成相互補充、前后銜接的規(guī)范質(zhì)押登記程序。

（四）促進未上市企業(yè)健康發(fā)展

江西產(chǎn)交所堅持在做好初始登記、變更登記的同時，為企業(yè)提供配套服務(wù)。截至2010年6月，托管登記企業(yè)44家，總股本46.7億股，股東11236戶，辦理掛失登記10宗、變更登記135宗、非交易過戶1.65億股權(quán)。2008年集中人力物力，連續(xù)奮戰(zhàn)近半年，為南昌銀行23.82億股權(quán)辦理股權(quán)初始登記，依法托管全部股東的股權(quán)，幫助南昌銀行股份有限公司清晰股權(quán)、維護股東合法權(quán)益，為公司股東開展資本運營提供了便利條件，2010年4月又為南昌銀行近萬名股東分派紅利1.66億。

江西產(chǎn)交所按照《江西省股權(quán)質(zhì)押融資指導意見》要求，通過多種途徑，努力開拓中小企業(yè)股權(quán)質(zhì)押融資登記業(yè)務(wù)。至2010年6月，配合工商機關(guān)辦理股權(quán)質(zhì)押登記80宗，股權(quán)質(zhì)押融資50.1億元。其中，為南昌銀行的22家法人股東辦理股權(quán)質(zhì)押融資登記40宗，質(zhì)押股權(quán)10.27億股，融資27.98億元，10個自然人股東10宗，質(zhì)押股權(quán)1.83億股，融資3.27億元。

南昌市萬華生化藥業(yè)有限公司是一家以生產(chǎn)制藥添加劑為主的高科技公司，注冊資金1000萬元。為擴大生產(chǎn)規(guī)模，該公司想向銀行貸款，由于沒有實物資產(chǎn)用來抵押，一直沒有辦成。2007年2月，江西產(chǎn)交所為該公司第一大股東的90%股權(quán)辦理質(zhì)押登記，向銀行貸款500萬元人民幣，開創(chuàng)江西產(chǎn)交所高科技企業(yè)融資先河。一年后公司作為全省首批重點扶持的高新技術(shù)企業(yè)獲得了政府500萬元的撥款，企業(yè)從此步入良性發(fā)展快車道。2008年6月，江西產(chǎn)交所為昌九城際鐵路集團1億股權(quán)辦理了質(zhì)押貸款登記手續(xù)，成功融資1.1億元。2008年以來，為南昌先鋒軟件公司辦理4次股權(quán)質(zhì)押登記，共融資1.1億元。

江西的實踐告訴我們，健全未上市股份公司股權(quán)登記制度，既杜絕了未上市股份公司股權(quán)的非法交易和黑市交易，又防止了虛假質(zhì)押和重復質(zhì)押，而且對建立現(xiàn)代企業(yè)制度、保護股東權(quán)益、建立健全法人治理結(jié)構(gòu)、規(guī)范股權(quán)質(zhì)押融資、實現(xiàn)股權(quán)有序流轉(zhuǎn)起到了積極的推動作用，為促進企業(yè)的健康成長、地方經(jīng)濟持續(xù)發(fā)展和社會和諧穩(wěn)定做出了積極的貢獻。

三、對健全未上市公司股權(quán)登記制度的建議

（一）明確未上市公司股權(quán)登記主管部門

建議中國證監(jiān)會會同國家工商總局等有關(guān)部委頒發(fā)規(guī)范性文件，明確各省級政府為本地區(qū)未上市公司股權(quán)登記主管部門。

（二）制訂未上市公司股權(quán)登記管理辦法

2006年4月7日發(fā)布的《證券登記結(jié)算管理辦法》，明確提出非上市公司的證券登記結(jié)算業(yè)務(wù)參照本辦法執(zhí)行。建議中國證監(jiān)會本著上述立法精神，參照《證券登記結(jié)算管理辦法》，制定未上股份公司股權(quán)登記托管辦法。

（三）確立股權(quán)登記托管機構(gòu)應有的法律定位

未上市股份公司股權(quán)登記托管辦法應該規(guī)定，各省市股權(quán)登記托管機構(gòu)由本級政府依法設(shè)立，是本地區(qū)未上市股份公司股權(quán)登記的法定場所，未上市股份公司股權(quán)繼承、贈與、出質(zhì)、轉(zhuǎn)讓、非交易過戶等，必須持有股權(quán)登記托管機構(gòu)的登記托管憑證。

（四）明確股權(quán)登記托管機構(gòu)應做好質(zhì)押登記相關(guān)工作

未上市股份公司股權(quán)登記托管辦法應該規(guī)定，未上市股份公司股東出質(zhì)股權(quán)，必須先在股權(quán)登記托管專業(yè)機構(gòu)辦理股權(quán)登記托管。股權(quán)登記托管專業(yè)機構(gòu)應配合工商機關(guān)做好提供托管登記憑證和相關(guān)工作，以規(guī)范股權(quán)質(zhì)押程序，提高股權(quán)質(zhì)押效力。

（五）加強股權(quán)登記托管機構(gòu)管理

中國證監(jiān)會派出機構(gòu)應當協(xié)助各省市主管部門，加強股權(quán)登記托管機構(gòu)管理，督促股權(quán)登記托管機構(gòu)規(guī)范做好初始登記、變更登記、質(zhì)押登記和查詢掛失、分紅派息和信息發(fā)布等服務(wù)工作，提高人員素質(zhì)，健全工作制度，杜絕非法交易，防范市場風險。

據(jù)2008年底全國經(jīng)濟普查統(tǒng)計，我國有股份有限公司9.7萬家。滬、深兩市上市公司1624家，未上市股份公司超過9.5萬家，因此，健全未上市公司股權(quán)登記制度工作已成為事關(guān)我國企業(yè)管理、經(jīng)濟發(fā)展、社會和諧穩(wěn)定大局，必須以高度的責任感，盡心盡力，抓緊做好。