對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)權(quán)保護制度建構(gòu)的探討

趙 方

(中共甘肅省委黨校,甘肅蘭州730070)

由于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)具有一些物質(zhì)文化遺產(chǎn)所沒有的特點,例如:客體的無形性、權(quán)利主體的群體性、權(quán)利性質(zhì)的不確定性等,所以對其進行保護存在很多難點。重慶“銅梁火龍”注冊商標(biāo)的核準(zhǔn),開辟了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)利用商標(biāo)權(quán)保護的模式,該模式將保護與開發(fā)并舉,較好地實現(xiàn)了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的經(jīng)濟效益,是切實可行的一種新的保護模式。此種保護模式可以有力地實現(xiàn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)保護模式的轉(zhuǎn)向——由以靜態(tài)保護為著眼點向以文化換效益的合理開發(fā)利用模式轉(zhuǎn)變,是一條值得推廣的保護模式[1]。

一、運用商標(biāo)法對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行保護的優(yōu)勢

運用商標(biāo)法保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的優(yōu)點是:第一,商標(biāo)權(quán)的保護期可以通過不斷續(xù)展而長期存在,這與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的傳承性相暗合;第二,權(quán)利人可以申請注冊集體商標(biāo),商標(biāo)權(quán)的主體就為集體所有,這與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的“群體性”特征相一致[2]。在原住民社區(qū)利用傳統(tǒng)資源經(jīng)過傳統(tǒng)工藝加工的商品、工藝品,或者反映原住民社區(qū)特性的特別服務(wù),可以注冊商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)。由于這種商品、工藝品或服務(wù),有可能不是標(biāo)示某一生產(chǎn)者或服務(wù)者,而是代表由若干生產(chǎn)者或服務(wù)者組成的集體組織,因此某些原住民社區(qū)通過尋求注冊集體商標(biāo)和證明商標(biāo)的方式,以團體、協(xié)會或其他組織的名義注冊,供該組織成員在相關(guān)活動中使用,以表明若干生產(chǎn)者或服務(wù)者所生產(chǎn)的商品或所提供的服務(wù)具有相同的質(zhì)量和規(guī)格,并且用以證明該商標(biāo)或者服務(wù)的原產(chǎn)地、原料、制造方法、質(zhì)量或者有其他特定品質(zhì)[3]。傳統(tǒng)社區(qū)、傳統(tǒng)居民可以將利用其非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的民間藝術(shù)表達(dá)、傳統(tǒng)工藝加工、生產(chǎn)的商品或服務(wù),申請注冊為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)的方式,使其所持有的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)得到商標(biāo)法的保護。傳統(tǒng)居民、社區(qū)的原有標(biāo)記、徽章、符號等在工商業(yè)使用中也可以申請為注冊商標(biāo);第三,用商標(biāo)模式進行保護,在一定程度上可以充分發(fā)掘某些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的經(jīng)濟價值,通過市場的運作把文化遺產(chǎn)轉(zhuǎn)化為經(jīng)濟效益。經(jīng)濟效益的提高反過來可以促使文化遺產(chǎn)的擁有人積極去保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn);第四,商標(biāo)權(quán)保護模式適用于商業(yè)開發(fā)中的一切非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護,尤其適用于保護土著社區(qū)特殊符號和標(biāo)記[4]。本土及土著社區(qū)的工匠、藝匠、技師、商販,或代表他們或者他們所屬的團體(如合作社、同業(yè)協(xié)會等)所制造的產(chǎn)品和提供的服務(wù)可因商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)不同而被區(qū)別開來。原住民社區(qū)的原有標(biāo)記、徽章、符號等,也可以注冊商標(biāo)。但如果未經(jīng)原住民社區(qū)許可,原住民社區(qū)以外的人不允許將原住民社區(qū)的原有標(biāo)記、徽章、符號等注冊。現(xiàn)在一些國家正在考慮或已經(jīng)規(guī)定,禁止土著文字、肖像或其他與眾不同的符號作為商標(biāo)注冊,如果這些文字、肖像或符號的注冊未經(jīng)有關(guān)社區(qū)的許可或者可能冒犯有關(guān)社區(qū)[3]。商標(biāo)模式的保護與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護最為接近,不需要做概念上的重大變化,特別是地理標(biāo)志目前已經(jīng)在非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的商業(yè)開發(fā)保護中起到了十分重要的作用。如云南白藥、貴州茅臺等。因此,我們應(yīng)當(dāng)充分挖掘地理標(biāo)志方式保護的范圍,拓展更多的商標(biāo)法保護途徑。

二、商標(biāo)權(quán)保護制度的基本原則

在用商標(biāo)法保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)時,除了不能在商標(biāo)中出現(xiàn)《商標(biāo)法》第10條規(guī)定的禁用標(biāo)志外,還應(yīng)遵循以下原則:

(一)不得妨礙公共利益原則

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)也應(yīng)包含在公共利益的范疇之內(nèi),在將其申請注冊商標(biāo)時,也應(yīng)遵守這一原則。如曾有企業(yè)將“少林”商標(biāo)使用在火腿腸上,并在電視上大做廣告,后來被少林寺以損害少林寺名譽,傷害了少林寺僧人的宗教感情為由告上法庭,法院最終判決被告停止生產(chǎn)、銷售“少林”火腿腸并公開道歉?？梢?將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)申請商標(biāo)注冊應(yīng)以不損害該非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的聲譽為前提[5]。

(二)保護在先權(quán)利原則

商標(biāo)法上的在先權(quán)利是指他人在申請人提出注冊商標(biāo)申請之前,已經(jīng)取得或者享有并受法律保護的與申請注冊的商標(biāo)存在權(quán)利沖突的非商標(biāo)專用權(quán)利[6],如著作權(quán)、企業(yè)名稱權(quán)、肖像權(quán)等。我國對商標(biāo)的管理實行的是注冊原則,已經(jīng)注冊的商標(biāo)享有法律保護的商標(biāo)專用權(quán)。一般情況下,未注冊商標(biāo)使用人并不享有法律保護的權(quán)利?！渡虡?biāo)法》第31條在規(guī)定“申請商標(biāo)不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利”的同時,還規(guī)定申請商標(biāo)也“不得以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。”該條規(guī)定包含有兩層含義,一是申請商標(biāo)注冊不得損害他人現(xiàn)有的在先權(quán)利;二是商標(biāo)注冊人也不得“以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)。”第二層含義實際說明,在先使用商標(biāo)并不當(dāng)然產(chǎn)生受到法律保護的在先權(quán)利。如果產(chǎn)生法律保護的權(quán)利,即禁止他人在相同商品或者類似商品以注冊與自己已經(jīng)使用的同樣或者近似商標(biāo),必須同時滿足兩個條件,一是他人申請注冊商標(biāo),必須是以不正當(dāng)方式和手段進行;二是申請注冊的商標(biāo),是被已經(jīng)使用,并形成一定影響的未注冊商標(biāo),或者構(gòu)成近似。否則,均不能構(gòu)成本條規(guī)定的“阻礙”理由,法律對他人的注冊申請行為并不予以禁止。

《商標(biāo)法》中與在先權(quán)利有關(guān)的規(guī)定還有第16條及29條的規(guī)定。第16條規(guī)定:“商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志,而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū),誤導(dǎo)公眾的,不予注冊并禁止使用,但是,已經(jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效?！贝颂幍摹耙呀?jīng)善意取得注冊的繼續(xù)有效”并非指在先使用的情況,而是指已經(jīng)取得的商標(biāo),而且僅限于“商標(biāo)中有商品的地理標(biāo)志,而該商品并非來源于該標(biāo)志所標(biāo)示的地區(qū),誤導(dǎo)公眾的”,已經(jīng)善意取得注冊的情況才繼續(xù)有效。第29條規(guī)定:“兩個或者兩個以上的商標(biāo)注冊申請人,在同一種商品或者類似商品上,以相同或者近似的商標(biāo)注冊的,初步審定并公告申請在先的商標(biāo);同一天申請的,初步審定使用在先的商標(biāo),駁回其他人的申請,不予公告?！贝颂幍摹俺醪綄彾ú⒐媸褂迷谙鹊纳虡?biāo)”是指商標(biāo)權(quán)利的注冊問題中的判斷問題,在先使用只是注冊的條件,并非在先使用產(chǎn)生的受到法律保護的在先權(quán)利;商標(biāo)注冊后,一般情況,沒有得到注冊的商標(biāo)便應(yīng)停止,否則構(gòu)成對注冊商標(biāo)專用權(quán)的侵犯。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)本身是一種公共物品,難以直接作為在先權(quán)利,只有通過公權(quán)私權(quán)化轉(zhuǎn)化,將其中的部分要素形成知識產(chǎn)權(quán)后,方可以將知識產(chǎn)權(quán)作為在先權(quán)利來阻卻他人商標(biāo)注冊。

三、非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)權(quán)保護制度的內(nèi)容

(一)權(quán)利主體

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)多產(chǎn)于民間,主體不確定。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)是某一民族或地域內(nèi)的人們,在長期的生產(chǎn)生活中共同創(chuàng)作、世代流傳的智力成果,其應(yīng)該屬于生產(chǎn)這些文化、藝術(shù)的群體,除非特殊情況下,一般不屬于特定的個人,如烏蘇里船歌屬于東北赫哲族。保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主要目的是保障其傳承,所以確認(rèn)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)主體顯得很重要。蘇州市政府發(fā)布的《蘇州市民族民間傳統(tǒng)文化保護辦法》規(guī)定,符合下列條件之一的可以申請命名為民族民間傳統(tǒng)文化傳承單位:掌握某項類有代表性的民族民間傳統(tǒng)文化,或者對其開展相關(guān)研究,以傳承、發(fā)展該民族民間傳統(tǒng)文化為宗旨并堅持開展相關(guān)活動,有效保護該民族民間傳統(tǒng)文化的相關(guān)資料或者實物。蘇州的立法規(guī)定為我們的立法提供了立法模式實踐。但是這種將獨占利益賦予一個單位也缺乏事實上的合理性。作者認(rèn)為可以通過證明商標(biāo)和集體商標(biāo)加以解決,因為這兩種商標(biāo)都可以解決個體與組織的關(guān)系。集體商標(biāo)的注冊人應(yīng)是由孕育非物質(zhì)文化遺產(chǎn)地原居民或特定民族以及特定群體組成的自治團體、協(xié)會等。而證明商標(biāo)的注冊人應(yīng)是有檢驗、監(jiān)督能力的機構(gòu),或者是有識別、監(jiān)督能力的協(xié)會、組織。如前例中“銅梁火龍”的商標(biāo)注冊人重慶市銅梁縣高樓鎮(zhèn)文體服務(wù)中心,以及“景德鎮(zhèn)”的商標(biāo)注冊人景德鎮(zhèn)陶瓷協(xié)會均是這種情況。

另外,還有兩種少數(shù)情況,一種情況是個人擁有,比如我國存在眾多的老字號,多是由家族世代相傳,可以確定其權(quán)利人為個人或家族。毫無疑問,這種情況完全可以作為普通的商標(biāo)由現(xiàn)行商標(biāo)法來規(guī)范。另一種情況是一些非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在長期的歷史傳播過程中,已經(jīng)成為一個國家大眾文化的有機組成部分,成為國民日常生活無法剝離的部分,如梁祝傳說、白蛇傳等民間傳說,又如春節(jié)、端午節(jié)等節(jié)慶等。這部分非物質(zhì)文化遺產(chǎn)難以確定其權(quán)利主體,但考慮到在國際知識產(chǎn)權(quán)體系中發(fā)達(dá)國家和發(fā)展中國家的知識產(chǎn)權(quán)享有優(yōu)劣狀況,可以從維護國家利益的角度,在知識產(chǎn)權(quán)貿(mào)易中由國家來作為這部分非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的權(quán)利主體[5]。

(二)權(quán)利客體

并非所有的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)都適用于商標(biāo)法的保護,在實踐中,利用商標(biāo)權(quán)保護較多的是與傳統(tǒng)手工藝密不可分的手工藝品、特色產(chǎn)品,通常認(rèn)為地理標(biāo)志只與產(chǎn)品相聯(lián),而不適用于服務(wù),但其具備的人文因素與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)相契合,可見非物質(zhì)文化遺產(chǎn)與地理標(biāo)志存在交叉。對他們的保護可以適用地理標(biāo)志的保護方法。

地理標(biāo)志是指標(biāo)示某商品或服務(wù)來源于某地區(qū),而該商品或服務(wù)的特定質(zhì)量、信譽或其他特征,主要是由該地區(qū)的自然因素或人文因素所決定的標(biāo)志。地理標(biāo)志具有真實性、地理范圍的特定性、群體性和證明性等特征[7]170,與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的群體性和傳統(tǒng)性的特征相一致。因此,地理標(biāo)志是保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的有效措施之一。對傳統(tǒng)社區(qū)、傳統(tǒng)居民來說,可以通過保護含有傳統(tǒng)符號和標(biāo)記的商品或服務(wù)從而間接地保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)。如果某種農(nóng)產(chǎn)品、手工藝品或其他產(chǎn)品的特殊品質(zhì)主要或完全取決于某一傳統(tǒng)社區(qū)的非物質(zhì)文化遺產(chǎn),又與該特定的地理因素密切相關(guān),那么可以通過保護該社區(qū)的地理標(biāo)記來保護該產(chǎn)品,以提高產(chǎn)品的商業(yè)價值。但是,商標(biāo)和地理標(biāo)志僅僅能夠防止使用被保護的標(biāo)志或標(biāo)記,不能有效地保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中的知識或技術(shù)。所以,商標(biāo)和地理標(biāo)志不能適用于所有類型的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的保護[2]。

對于地理標(biāo)志的保護,我國目前在《商標(biāo)法》、《商標(biāo)法實施細(xì)則》及《地理標(biāo)志產(chǎn)品保護規(guī)定》等法律法規(guī)中做出了規(guī)定。根據(jù)我國《商標(biāo)法》第16條和《商標(biāo)法實施條例》第6條的規(guī)定,申請人可就地理標(biāo)志作為集體商標(biāo)或證明商標(biāo)申請注冊。地理標(biāo)志具有產(chǎn)地對其商品的特殊品質(zhì)和制造工藝的證明和擔(dān)保作用,并以此贏得消費者的信賴。因此,地理標(biāo)志中隱含著無形的產(chǎn)權(quán)財富,這也正是相關(guān)國際組織和眾多國家將地理標(biāo)志納入知識產(chǎn)權(quán)保護范圍的原因所在。在《商標(biāo)法》中,沒有因非物質(zhì)文化遺產(chǎn)年代久遠(yuǎn)而不能申請注冊的相關(guān)規(guī)定,而且,商品商標(biāo)和服務(wù)商標(biāo)的保護期可以多次續(xù)展,地理標(biāo)志的保護更是不受時間的限制。這就有利于核準(zhǔn)注冊的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的文化歷史價值持久地轉(zhuǎn)化為企業(yè)的無形財產(chǎn),進而有利于其開發(fā)式保護和文化經(jīng)濟的發(fā)展[8]。另外根據(jù)我國商標(biāo)法的規(guī)定,商標(biāo)的表現(xiàn)形式包括:文字商標(biāo)、圖案商標(biāo)及三維立體圖形商標(biāo)等,根據(jù)非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的表現(xiàn)形式不同可以選擇相適應(yīng)的商標(biāo)形式。例如,部落的圖騰圖案就可以注冊圖形商標(biāo),以工具、實物、工藝品和文化場所作為載體的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)就比較適合三維立體圖形商標(biāo)。

目前,一些傳統(tǒng)社區(qū)或者傳承人開始依據(jù)TRIPS協(xié)議第22條第(1)款和《保護原產(chǎn)地名稱及其國際注冊里斯本協(xié)定》注冊地理標(biāo)志,立法中應(yīng)將地理標(biāo)志的認(rèn)證和注冊體系擴大到能夠以地理產(chǎn)地標(biāo)識的對國家具有重要經(jīng)濟和文化意義的各種產(chǎn)品,以加強對非物質(zhì)文化地理標(biāo)志的保護[9]。在我國,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)中的一些老字號,如同仁堂中藥、云南白藥、張小泉剪刀等,均已成為馳名商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo)。但是,以非物質(zhì)文化遺產(chǎn)申請注冊商品商標(biāo)或服務(wù)商標(biāo),往往會出現(xiàn)申請機構(gòu)對其注冊商標(biāo)的獨占性與非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利主體的群體性的矛盾。也就是說,將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)的專有權(quán)賦予某一個機構(gòu)缺乏事實上的合理性。而將非物質(zhì)文化遺產(chǎn)作為地理標(biāo)志申請注冊集體商標(biāo)或證明商標(biāo),就在一定程度上避免了這個問題。這是因為,地理標(biāo)志不屬于某個特定的機構(gòu)或個人獨占或?qū)Ｓ?而是屬于特定地域的所有生產(chǎn)同類產(chǎn)品或提供同類服務(wù)的企業(yè)和個人共同占有[8]。

(三)權(quán)利內(nèi)容

非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利人商標(biāo)上的權(quán)利包括消極權(quán)利和積極權(quán)利。積極權(quán)利是實現(xiàn)其經(jīng)濟利益的最主要的方式,包括專用權(quán)、許可權(quán)、轉(zhuǎn)讓權(quán)、續(xù)展權(quán)和標(biāo)示權(quán)。

專用權(quán)是指商標(biāo)權(quán)主體對其注冊商標(biāo)依法享有的自己在指定商品或服務(wù)項目上獨占使用的權(quán)利[6]。注冊商標(biāo)的專用權(quán),以核準(zhǔn)注冊的商標(biāo)和核定使用的商品為限。符合條件的非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利人有權(quán)對其注冊的商標(biāo)享有獨占使用權(quán)。許可權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人可以通過簽訂商標(biāo)使用許可合同許可他人使用其注冊商標(biāo)的權(quán)利[6]。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)權(quán)利人如果許可他人使用自己的商標(biāo),應(yīng)當(dāng)監(jiān)督被許可人使用其注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量,被許可人必須在使用該注冊商標(biāo)的商品上標(biāo)明被許可人的名稱和商品產(chǎn)地。商標(biāo)使用許可合同應(yīng)當(dāng)報商標(biāo)局備案,商標(biāo)使用許可合同未經(jīng)備案的,不影響該許可合同的效力,但當(dāng)事人另有約定的除外。商標(biāo)使用許可合同未在商標(biāo)局備案的,不得對抗善意第三人。商標(biāo)轉(zhuǎn)讓權(quán),是指商標(biāo)權(quán)人依法享有的將其注冊商標(biāo)依法定程序和條件,轉(zhuǎn)讓給他人的權(quán)利[6]。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)的,轉(zhuǎn)讓人和受讓人應(yīng)當(dāng)簽訂轉(zhuǎn)讓協(xié)議,并共同向商標(biāo)局提出申請。商標(biāo)注冊人對其在同一種或者類似商品上注冊的相同或者近似的商標(biāo),應(yīng)當(dāng)一并轉(zhuǎn)讓;未一并轉(zhuǎn)讓的,由商標(biāo)局通知其限期改正;期滿不改正的,視為放棄轉(zhuǎn)讓該注冊商標(biāo)的申請,商標(biāo)局應(yīng)當(dāng)書面通知申請人。轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后,予以公告,受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)。受讓人應(yīng)當(dāng)保證使用該注冊商標(biāo)的商品質(zhì)量。注冊商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓不影響轉(zhuǎn)讓前已經(jīng)生效的商標(biāo)使用許可合同的效力,但商標(biāo)使用許可合同另有約定的除外。通常認(rèn)為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)應(yīng)與其所標(biāo)識的商品或服務(wù)密切相聯(lián),與特定族群或地區(qū)的人文氣息密不可分,故不應(yīng)與之分離。但考慮到對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行商標(biāo)法保護的立法初衷是盡可能給權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益,如果僅限于權(quán)利人內(nèi)部使用,將不利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)利益實現(xiàn)的最大化,從而會影響權(quán)利人的利益。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)能否轉(zhuǎn)讓應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待,筆者認(rèn)為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的某些人文因素作為商標(biāo)的組成部分,如果這些因素帶有明顯的地域、族群特征,只能注冊集體商標(biāo)或證明商標(biāo),這兩類商標(biāo)不得轉(zhuǎn)讓;如果這些因素沒有地域和族群特征可以注冊普通商標(biāo),并且可以轉(zhuǎn)讓。例如,端午節(jié)傳統(tǒng)習(xí)慣要賽龍舟,如果利用其中的人文因素,注冊普通商標(biāo)“端午”、“龍舟”、“龍船”,這些商標(biāo)完全可以轉(zhuǎn)讓[5]。續(xù)展權(quán)是指商標(biāo)權(quán)人在其注冊商標(biāo)有效期屆滿時,依法享有申請續(xù)展注冊,從而延長其注冊商標(biāo)保護期的權(quán)利[6]。注冊商標(biāo)的有效期為10年,自核準(zhǔn)注冊之日起計算。注冊商標(biāo)有效期滿,需要繼續(xù)使用的,應(yīng)當(dāng)在期滿前6個月內(nèi)申請續(xù)展注冊;在此期間未能提出申請的,可以給予6個月的寬展期。每次續(xù)展注冊的有效期為10年,自該商標(biāo)上一屆有效期滿次日起計算。寬展期滿仍未提出申請的,注銷其注冊商標(biāo)。商標(biāo)注冊人使用注冊商標(biāo),有權(quán)標(biāo)明“注冊商標(biāo)”字樣或者注冊標(biāo)記。在商品上不便標(biāo)明的,可以在商品包裝或者說明書以及其他附著物上標(biāo)明。原住民族群內(nèi)符合要求的企業(yè)有權(quán)在其商品上或在提供服務(wù)時標(biāo)識非物質(zhì)文化遺產(chǎn)證明商標(biāo)或集體商標(biāo)。不過需要指出的是,在標(biāo)識時,非物質(zhì)文化遺產(chǎn)證明商標(biāo)和集體商標(biāo)不能單獨使用,各企業(yè)還需要標(biāo)注自己企業(yè)單獨的注冊商標(biāo)。

消極權(quán)利包括在先權(quán)利、申請撤銷權(quán)、禁止權(quán)和請求賠償權(quán)。在先權(quán)利是指在注冊商標(biāo)申請人提出注冊商標(biāo)申請以前,他人已經(jīng)依法取得或者依法享有并受法律保護的權(quán)利[6]。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)私權(quán)化后有權(quán)作為在先權(quán)利阻止他人將之注冊成商標(biāo),以及對他人已經(jīng)取得的注冊商標(biāo)有權(quán)申請撤銷。商標(biāo)禁止權(quán)是商標(biāo)權(quán)人依法享有的禁止他人不經(jīng)過自己的許可而使用注冊商標(biāo)和與之相近似的商標(biāo)的權(quán)利[6]。非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)權(quán)人有權(quán)禁止他人未經(jīng)許可在同一種商品或者類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo),商標(biāo)禁止權(quán)的范圍比商標(biāo)專用權(quán)的范圍廣。同時,權(quán)利人在權(quán)利受到侵犯時有請求賠償?shù)臋?quán)利。

(四)權(quán)利限制

我國商標(biāo)法只規(guī)定了商標(biāo)權(quán)和商標(biāo)侵權(quán)行為,而關(guān)于商標(biāo)權(quán)利限制方面的內(nèi)容卻沒有任何規(guī)定。這是否意味著商標(biāo)權(quán)是一種絕對的權(quán)利,在與商標(biāo)有關(guān)的經(jīng)濟活動中,不存在商標(biāo)權(quán)人與其他競爭者以及社會公眾之間利益沖突的可能性呢?事實當(dāng)然并非如此。

1993年1月,廣州市中級人民法院受理的貴州茅臺酒廠與貴州醇酒廠關(guān)于“貴州醇”酒名是否侵犯“貴州”牌商標(biāo)之爭便是一個典型案例。一些專家依據(jù)商標(biāo)理論和反不正當(dāng)競爭理論對此案涉及的法律問題所作的評析指出了紛爭的癥結(jié)所在:地名不能由一家企業(yè)通過商標(biāo)注冊而取得專用權(quán)。即使由于實際使用或歷史原因,地名取得了商標(biāo)注冊,但由于它們作為商標(biāo)不具有顯著性,而它們作為與特定地區(qū)相聯(lián)系的含義十分強烈,它們可能永遠(yuǎn)都無法被人們接受為商標(biāo)[10]。

案件的焦點聚集于請求保護的商標(biāo)的構(gòu)成因素上,世界上所有的商標(biāo)法,都無一例外地明文禁止將商品通用名稱和圖形以及直接表示商品內(nèi)在要素的文字和圖形作為商標(biāo)。《中華人民共和國商標(biāo)法》第8條第2、4款即屬于此類禁止注冊的范圍。我國商標(biāo)法中沒有商標(biāo)合理使用的任何規(guī)定,這種現(xiàn)狀給工商行政管理部門和人民法院依據(jù)法律調(diào)整不同權(quán)利之間的沖突帶來了一定困難。這在“貴州”牌商標(biāo)使用糾紛和其他類似問題的案件中已有所反映。所以,筆者建議,修訂商標(biāo)法時應(yīng)適當(dāng)考慮增加商標(biāo)合理使用的有關(guān)規(guī)定。

這種情形下,自然使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)的使用限制無據(jù)可依,但是由于對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行保護的最終目的是為了使其更好地傳承下去,保持文化的多樣性,所以在適用《商標(biāo)法》時也要秉承這一宗旨來進行。在以非物質(zhì)文化遺產(chǎn)申請商標(biāo)注冊時,應(yīng)當(dāng)將使用范圍局限在與其相關(guān)的商品或服務(wù)上。在對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商業(yè)利用中難免會出現(xiàn)的問題是將其純粹商品化,現(xiàn)今各地?zé)嶂杂谏陥蠓俏镔|(zhì)文化遺產(chǎn),其目的不外乎此。然而過分強調(diào)其商品性,將會使非物質(zhì)文化遺產(chǎn)失去其本來的意義,因此應(yīng)在法律上對那些有損于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)原真性的商業(yè)行為予以制止。此外,對于非權(quán)利人有利于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳播和保護的行為不應(yīng)做不合理的限制,相反,還應(yīng)鼓勵社會各界對非物質(zhì)文化遺產(chǎn)進行推廣和宣傳[5]。以商標(biāo)權(quán)保護非物質(zhì)文化遺產(chǎn)在促進非物質(zhì)文化遺產(chǎn)傳承的同時,也更好地促進了非物質(zhì)文化遺產(chǎn)經(jīng)濟價值的實現(xiàn)和自身發(fā)展。

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[2]蔣亮.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的法律保護——以知識產(chǎn)權(quán)保護為進路[J].河南司法警官職業(yè)學(xué)院學(xué)報,2008,(3).[3]朱雪忠.傳統(tǒng)知識的法律保護初探[J].華中師范大學(xué)學(xué)報(人文社會科學(xué)版),2004,(3).

[4]朱丹,楊揚.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)保護[J].商場現(xiàn)代化,2008,2(上旬刊).

[5]徐輝鴻,郭富青.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)商標(biāo)法保護模式的構(gòu)建[J].法學(xué),2007,(9).

[6]劉春田.知識產(chǎn)權(quán)法[M].北京:高等教育出版社、北京大學(xué)出版社,2003.

[7]劉劍文.TRIPS視野下的中國知識產(chǎn)權(quán)制度研究[M].北京:人民出版社,2003.

[8]王光文.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)知識產(chǎn)權(quán)保護初探[J].法治文明,2007,(4).

[9]齊愛民.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的知識產(chǎn)權(quán)綜合保護[J].電子知識產(chǎn)權(quán),2007,(6).

[10]唐水春.紛爭不已,癥結(jié)何在[J].中國專利與商標(biāo),1994,(2).