新兵征集期間若干涉法問題探析

■ 北京軍區(qū)河北省軍事法院 馮培禮 賈海濱

新兵征集期間應征青年兵民身份轉換時間如何界定，有何法律意義，出現(xiàn)急病死亡、意外傷害、刑事犯罪等特殊情況如何處理，地方政府、兵役機關和部隊之間的責任怎樣區(qū)分？由于目前相關法律法規(guī)不夠明確，往往遇到情況比較棘手，軍地配合不夠協(xié)調，處理起來比較困難，不僅牽扯軍地領導精力，處理不當還容易激化矛盾。本文結合征兵工作實踐和現(xiàn)行法律法規(guī)，對這些問題作以下探討。

一、新兵入伍時間的界定及法律意義

新兵入伍是指應征公民符合服現(xiàn)役條件，并經(jīng)縣級地方人民政府征兵辦公室批準，被征集服現(xiàn)役。根據(jù)《征兵工作條例》規(guī)定，應征公民從被批準入伍之日起，即為現(xiàn)役軍人，開始將應征公民稱為新兵。新兵入伍的法律意義是基于主體身份變化產(chǎn)生的，主要體現(xiàn)在以下三個方面：

（一）權利義務發(fā)生改變。新兵主體身份的變化必然帶來其權利義務改變?，F(xiàn)役軍人的權利義務，在國家法律法規(guī)以及軍事法規(guī)中都有明確規(guī)定，主要體現(xiàn)在：一是《中華人民共和國國防法》第十章“軍人的義務和權益”，二是《軍人撫恤優(yōu)待條例》規(guī)定的軍人享有的各種撫恤優(yōu)待，三是軍隊制定的條令條例和各項規(guī)章制度。概括起來，與一般公民權利義務的區(qū)別主要有：軍人必須英勇戰(zhàn)斗，不怕犧牲；必須模范地遵守憲法和法律，遵守軍事法規(guī)，執(zhí)行命令，嚴守紀律；應當發(fā)揚人民軍隊的優(yōu)良傳統(tǒng)，完成搶險救災等任務；未經(jīng)政治機關批準，不得參加民主黨派；不得擅自參加地方群眾團體；不得成立條令條例規(guī)定以外的團體和組織；不得組織或參加、支持非法集會、游行、靜坐、絕食、罷工等；不得參加任何宗教組織和宗教活動；不得與外國人結婚；軍人應當受到全社會的尊重，軍婚受法律特別保護；國家和社會優(yōu)待現(xiàn)役軍人，實行軍人保險制度等等。

（二）家屬享受軍屬待遇。根據(jù)《征兵工作條例》第二十六條規(guī)定，應征公民被批準入伍后，“其家屬憑入伍通知書到常住戶口所在地的戶口登記機關注銷應征公民的戶口，并享受軍屬待遇”。軍屬即軍人家屬，范圍是指軍人的父母、配偶、子女，以及依靠軍人生活的18周歲以下的弟妹、軍人自幼曾依靠其撫養(yǎng)長大現(xiàn)在又必須依靠軍人生活的其他親屬。軍屬待遇主要體現(xiàn)于兩個法條，一是《中華人民共和國國防法》第六十三條“國家和社會優(yōu)待現(xiàn)役軍人家屬，撫恤優(yōu)待烈士家屬和因公犧牲、病故軍人的家屬，在就業(yè)、住房、義務教育等方面給予照顧”。二是《軍人撫恤優(yōu)待條例》第三十一條“義務兵服現(xiàn)役期間，其家庭由當?shù)厝嗣裾l(fā)給優(yōu)待金或者給予其他優(yōu)待，優(yōu)待標準不低于當?shù)仄骄钏健薄?/p>

（三）犯罪由軍事司法機關管轄?！吨醒胲娢P于軍隊執(zhí)行〈中華人民共和國刑事訴訟法〉若干問題的暫行規(guī)定》第二條規(guī)定，軍事司法機關對軍內人員犯罪案件行使司法管轄權。第二十七條明確，“本規(guī)定所稱軍內人員，是指人民解放軍現(xiàn)役軍官、文職干部、士兵和具有軍籍的學員、在編職工以及由軍隊管理的離休、退休人員”?！掇k理軍隊和地方互涉刑事案件規(guī)定》第四條規(guī)定“對軍人的偵查、起訴、審判，由軍隊保衛(wèi)部門、軍事檢察院、軍事法院管轄”。由以上規(guī)定可以看出，新兵作為現(xiàn)役軍人，無論是單獨犯罪，還是伙同地方人員實施共同犯罪，均應當由軍事司法機關管轄。

二、新兵征集期間處理相關涉法問題責任劃分

根據(jù)征兵工作的程序特點和新兵主體身份的不同，可以將新兵征集期間分為三個階段：新兵被批準入伍之前；新兵被批準入伍后至交接前；新兵交接后。征兵工作時間跨度大、涉及問題多、社會關注度高，如果新兵在此過程中出現(xiàn)意外傷害、突發(fā)疾病、犯罪等情況，應當由誰協(xié)調處理？這就涉及新兵、地方人民政府征兵辦公室、接兵部隊在不同階段協(xié)調處理問題的責任劃分。只有責任劃分得清晰明確，才能增強各方責任感，充分調動各方工作主動性，確保問題得到及時有效解決，保障征集工作正規(guī)有序開展。

（一）新兵被批準入伍前的責任。新兵在被批準入伍之前為應征公民，可依法自由支配自身行為，并未因參加征兵工作受到任何限制，對自己的行為應當承擔相應的民事責任、行政責任和刑事責任。應征公民參加地方人民政府征兵辦公室組織的報名、體檢等征兵工作，屬國家賦予公民必須履行的義務，在被批準入伍之前發(fā)生諸如意外傷害等情況時，視情由街道、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）、村組織者或者個人承擔，征兵辦和接兵部隊一般不承擔責任。但當應征公民受到的損害是由征兵辦和接兵部隊的過錯而導致的，那么就應當承擔相應的法律責任。

（二）新兵入伍后至交接前的責任。新兵交接是指地方人民政府征兵辦公室按照審定方向將新兵交給部隊并辦理交接手續(xù)的行為。根據(jù)《征兵工作條例》第二十八條的規(guī)定，交接新兵的方式分為“由縣、市派人送兵、新兵自行到部隊報到或者部隊派人接兵”三種，判斷是否交接應當以是否依照有關規(guī)定履行相關手續(xù)為準。第三十二條對交接手續(xù)的有關工作進行了明確，但對交接手續(xù)辦理完畢的標志沒有明確。筆者認為可以區(qū)分為兩種：采取由縣、市送兵或部隊派人接兵的方式時，應當以部隊相關人員在《新兵花名冊》上簽名蓋章的時間為標志；采取新兵自行前往部隊報到的方式時，應當以新兵在部隊登記報到的時間為標志。在入伍后至交接前，新兵作為現(xiàn)役軍人，如果發(fā)生突患疾病等意外情況，就應當依照軍隊有關規(guī)定處理。在這一階段，征兵辦負責新兵的通知、集中等管理工作，而且對新兵情況也比較熟悉，因此應當承擔處理新兵出現(xiàn)意外情況的主要責任，地方人民政府應當提供相應的支持和幫助，新兵去向的部隊應當給予協(xié)助。

（三）新兵交接后的責任。地方人民政府征兵辦公室將新兵交給部隊，辦理完交接手續(xù)后，標志著新兵的管理責任正式轉移給部隊。部隊將專門組織人員對新兵進行共同科目的基礎教育訓練，使其成為一個合格士兵，并授予軍銜。在這個階段，新兵持續(xù)處于部隊的指揮、管理、控制之中，其日常生活、學習工作等都要由部隊安排決定，如果新兵出現(xiàn)意外情況，理當由部隊負責處理解決。如果需要，新兵原征集地征兵辦應當給予協(xié)助。

在征兵工作實踐中，兵役機關作為同級地方人民政府征兵辦公室和征兵牽頭單位，往往承擔征兵辦處理新兵涉法問題的主要責任。

三、新兵期間涉法問題處理

新兵期間，一些諸如打罵體罰、私拆信件等侵害新兵合法權益的涉法問題，在我國法律以及軍事法規(guī)中都有明確規(guī)定，應當依法處理。但是，對新兵征集期間發(fā)生的突發(fā)疾病死亡、突遭意外傷害、刑事犯罪等涉法問題應當如何解決，有的沒有具體規(guī)定，有的規(guī)定不夠明確，需要結合相關規(guī)定精神進行處理。

（一）突發(fā)疾病死亡的處理。新兵自被批準入伍之日起即為現(xiàn)役軍人，如果新兵期間突發(fā)疾病死亡，應當根據(jù)具體情況判斷處理。一般來說，符合《軍人撫恤優(yōu)待條例》第九條規(guī)定的，按照因公犧牲對待；符合第十條規(guī)定的，按照病故對待。

根據(jù)《軍人撫恤優(yōu)待條例》第九條、第十條規(guī)定，現(xiàn)役軍人因公犧牲或病故，均要由軍隊團級以上單位政治機關確認，那么新兵突然死亡具體應當由哪個單位來確認？筆者認為，根據(jù)本文在責任區(qū)分部分所述，新兵在交接前死亡的，應當由兵役機關團級以上單位政治機關確認并辦理相關手續(xù)；在交接后死亡的，應當由接收部隊團級以上單位政治機關確認并辦理相關手續(xù)。

另外，如果調查發(fā)現(xiàn)，新兵在入伍體檢前就已經(jīng)患有不符合體檢條件的疾病，后使用非法手段通過體檢被批準入伍或者地方人民政府征兵辦公室明知體檢不合格仍違法批準入伍的，則要慎重對待，認真分析，依法處理。從行政法法理看，對行政主體受相對人脅迫或者欺騙作出的行政行為，有權國家機關可以確認為無效，使其自始至終不發(fā)生法律效力；對已經(jīng)發(fā)生法律效力的存在違法情形的行政行為，有權國家機關可以予以撤銷，并可追溯到行政行為作出之日。地方人民政府征兵辦公室作為國家機關的一部分，批準應征青年入伍是一種具體行政行為，應征青年使用非法手段通過體檢，使其身體狀況不合格變?yōu)楹细?，是對征兵辦的欺騙，該批準行為被征兵辦確認無效后自始不發(fā)生法律效力；征兵辦違法批準入伍的，可以由上級征兵辦予以撤銷，使批準行為自始不發(fā)生法律效力。因此，如果批準入伍的行政行為被依法確認無效或者撤銷，新兵就失去了具備現(xiàn)役軍人的法律基礎，不能再享受現(xiàn)役軍人待遇，死亡后果應當由本人及其家屬承擔。當然，如果批準行為未被撤銷或確認無效，新兵仍應按照現(xiàn)役軍人對待，享受相應待遇。

（二）突遭意外傷害的處理。意外傷害是指因突發(fā)的、外來的、非本人意愿的意外事件和自然災害造成的非疾病傷害、傷殘或者死亡。新兵作為現(xiàn)役軍人，在遭受意外傷害后，可以依照《中國人民解放軍現(xiàn)役士兵服役條例》第三十四條享受公費醫(yī)療待遇，依照《軍人撫恤優(yōu)待條例》享受優(yōu)撫待遇，依照《中國人民解放軍軍人傷亡保險規(guī)定》享受保險待遇。根據(jù)后果不同，意外傷害可分為三種情況：一般傷害、傷害致殘、傷害致死。當發(fā)生一般傷害的情況時，由軍隊醫(yī)療機構給予免費治療直至康復，并不涉及優(yōu)撫和保險待遇。

當發(fā)生意外傷害致殘的情況時，在免費醫(yī)療終結后，致殘新兵符合《軍人撫恤優(yōu)待條例》第二十條第二款規(guī)定的，應當分別被認定為因戰(zhàn)致殘或因公致殘，殘疾等級由軍隊軍級以上單位衛(wèi)生部門根據(jù)《軍人殘疾等級評定標準（試行）》進行評定；繼續(xù)服現(xiàn)役的，由所在部隊按照殘疾等級發(fā)給殘疾撫恤金，退出現(xiàn)役的，由縣級人民政府民政部門發(fā)給，殘疾撫恤金標準見《民政部、財政部關于調整部分優(yōu)撫對象等人員撫恤和生活補助標準的通知》?！盾娙藫嵝魞?yōu)待條例》第二十八條規(guī)定，退出現(xiàn)役的一級至四級殘疾軍人，由國家供養(yǎng)終身。另外，新兵因戰(zhàn)或因公致殘還可以根據(jù)《中國人民解放軍軍人傷亡保險規(guī)定》第十九條的規(guī)定，享受相應的軍人殘疾保險金。殘疾撫恤金和軍人殘疾保險金應當發(fā)給致殘新兵本人。

當發(fā)生意外傷害致死的情況時，符合《軍人撫恤優(yōu)待條例》第八條規(guī)定的，應當批準為烈士；符合第九條規(guī)定的，應當被認定為因公犧牲。新兵遺屬可以根據(jù)《軍人撫恤優(yōu)待條例》第十二條由縣級人民政府民政部門發(fā)給一次性撫恤金，符合第十五條的遺屬還可以享受定期撫恤金；根據(jù)《中國人民解放軍軍人傷亡保險規(guī)定》第十八條由軍隊后勤財務部門給付軍人死亡保險金；享受國家規(guī)定的其他待遇。

為提高軍人傷亡補償水平，減輕軍人后顧之憂，從2010年1月1日起，軍隊開始統(tǒng)一為現(xiàn)役軍人購買人身意外傷害保險。因此，今后受到意外傷害致殘的新兵還將得到一份人身意外傷害保險金；新兵死亡的，保險金發(fā)給受益人。

（三）發(fā)生刑事犯罪的處理。新兵在征集期間發(fā)生刑事犯罪時，地方人民政府征兵辦公室和部隊應當按照各個不同階段的責任區(qū)分，采取必要措施，予以控制。新兵刑事犯罪的管轄機關應根據(jù)其管理單位確定：地方人民政府征兵辦公室管理的，由對該征兵辦中的兵役機關具有管轄權的軍事司法機關管轄；部隊管理的，由對該部隊具有管轄權的軍事司法機關管轄。亦即由具有管轄權的軍隊保衛(wèi)部門、軍事檢察院、軍事法院分別對新兵犯罪行使偵查、起訴、審判權。新兵被判刑未開除軍籍的在軍事監(jiān)獄服刑，開除軍籍的移送地方監(jiān)獄服刑。