證券內(nèi)幕信息的認(rèn)定及犯罪防控

■/劉行星

證券內(nèi)幕信息的認(rèn)定及犯罪防控

■/劉行星

對于泄露內(nèi)幕信息的違法犯罪行為，最關(guān)鍵的是怎樣認(rèn)定“內(nèi)幕信息”以及如何采取措施才能最大限度地防止其發(fā)生，從而有效維護證券市場秩序，保護投資者的合法權(quán)益。

我國刑法規(guī)定的內(nèi)幕交易、泄露內(nèi)幕信息罪屬于選擇性罪名。在實務(wù)中，此種犯罪既可以單獨認(rèn)定為內(nèi)幕交易罪，也可以認(rèn)定為泄露內(nèi)幕信息罪。由于我國證券法律法規(guī)對內(nèi)幕人員從事證券交易有嚴(yán)格的限制，內(nèi)幕人員頂風(fēng)作案的情況相對來說屬于少數(shù)，更多的則是內(nèi)幕人員泄露內(nèi)幕信息。泄露內(nèi)幕信息擾亂了證券市場信息保密的管理秩序，侵害投資者的合法利益，危害性很大。

根據(jù)《刑法》第180條以及《刑法修正案（七）》的規(guī)定，泄露內(nèi)幕信息罪是指證券交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券交易或者其他對證券交易價格有重大影響的信息尚未公開前，泄露該信息，情節(jié)嚴(yán)重的行為。有關(guān)司法解釋對“情節(jié)嚴(yán)重”作了進一步細(xì)化。《最高人民檢察院、公安部關(guān)于經(jīng)濟犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的補充規(guī)定》（高檢會[2008]2號）對泄露內(nèi)幕信息案追訴標(biāo)準(zhǔn)確定為：泄露內(nèi)幕信息使他人買入或者賣出證券，成交額累計在五十萬元以上的；多次泄露內(nèi)幕信息的；有其他嚴(yán)重情節(jié)的。

對于泄露內(nèi)幕信息罪，最關(guān)鍵的問題是如何認(rèn)定“內(nèi)幕信息”以及采取哪些措施才能最大限度地防止該類犯罪行為的發(fā)生，從而有效維護證券市場秩序，保護投資者的合法權(quán)益。

關(guān)于證券內(nèi)幕信息的認(rèn)定

對于什么信息屬于內(nèi)幕信息，我國刑法并沒有具體規(guī)定，而僅僅是在證券民事法規(guī)中有所體現(xiàn)。根據(jù)我國《證券法》等相關(guān)規(guī)定，證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務(wù)或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息?？梢姡瑑?nèi)幕信息具有重要性、秘密性等特征。深刻把握這些特征，對內(nèi)幕信息的認(rèn)定具有重要意義。

（一）秘密性

內(nèi)幕信息屬于尚未公開的信息，處于嚴(yán)格保密狀態(tài)，沒有通過合法途徑向社會公眾披露。內(nèi)幕性，即未公開性、秘密性。對秘密性的認(rèn)定涉及內(nèi)幕信息的公開標(biāo)準(zhǔn)問題，一般分為形式標(biāo)準(zhǔn)和實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)兩種。

內(nèi)幕信息公開的形式標(biāo)準(zhǔn)，是將信息通過法定的信息披露方式予以公開?！蹲C券法》第70條規(guī)定，“依照法律、行政法規(guī)規(guī)定必須作出的公告，應(yīng)當(dāng)在國家有關(guān)部門規(guī)定的報刊上或者在專項出版的公報上刊登，同時將其置備于公司住所、證券交易所，供社會公眾查閱?！敝袊C監(jiān)會指定披露上市公司信息媒體目前主要有《中國證券報》、《上海證券報》、《證券時報》、《證券日報》、《金融時報》、《證券市場周刊》和巨潮資訊網(wǎng)(www.cninfo.com.cn)等。內(nèi)幕信息同時也要在上海證券交易所和深圳證券交易所網(wǎng)站上公布。至于將內(nèi)幕信息“置備于公司住所”也僅具有象征意義，實際意義并不是很大。畢竟在網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)發(fā)達(dá)的當(dāng)今社會，還會有多少股東是通過到公司住所獲取公告信息的呢？

內(nèi)幕信息公開的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)，是指內(nèi)幕信息公開后經(jīng)過一定時間，使投資者知悉、消化該信息，即市場已經(jīng)對該信息做出了反應(yīng)。我國《證券法》第45條規(guī)定，“為股票發(fā)行出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，在該股票承銷期內(nèi)和期滿后六個月內(nèi)，不得買賣該種股票。除前款規(guī)定外，為上市公司出具審計報告、資產(chǎn)評估報告或者法律意見書等文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，自接受上市公司委托之日起至上述文件公開后五日內(nèi)，不得買賣該種股票?！蓖ㄟ^該規(guī)定可以看，立法者對證券一級市場信息公開傾向于采取實質(zhì)公開標(biāo)準(zhǔn)。但是，該規(guī)定僅僅是針對社會中介機構(gòu)及其人員在規(guī)定期限內(nèi)禁止買賣有利害關(guān)系的股票，對于一般投資者沒有明確規(guī)定。實踐中，上海證券交易所和深圳證券交易所對上市公司發(fā)布特定信息公告時作出臨時停牌的做法，就是為了給投資者預(yù)留一定時間消化該信息，避免廣大投資者在未深入了解相關(guān)信息時而盲目做出不適當(dāng)?shù)牟僮?。比如，《上市公司重大資產(chǎn)重組管理辦法》（中國證監(jiān)會2008年4月16日公布）第28條規(guī)定，上市公司在收到中國證監(jiān)會關(guān)于召開并購重組委工作會議審核其重大資產(chǎn)重組申請的通知后，應(yīng)當(dāng)立即予以公告，并申請辦理并購重組委工作會議期間直至其表決結(jié)果披露前的停牌事宜。

總之，我國證券法對內(nèi)幕信息公開規(guī)定的主要是形式標(biāo)準(zhǔn)，而對實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)則不甚明了。有鑒于此，今后修訂證券法時應(yīng)當(dāng)明確將內(nèi)幕信息公開的實質(zhì)標(biāo)準(zhǔn)納入其中，并具體規(guī)定消化期。

（二）重要性

重要性，或者叫價格敏感性，即對證券交易價格有重大影響的信息才屬于內(nèi)幕信息。重要性是內(nèi)幕信息的最主要特征，如果是次要信息，一般情況也就沒有保密的必要，也不會構(gòu)成內(nèi)幕信息。對重要性的判斷一般采取列舉式和判例式兩種方法。第二種方法是以美國為代表的國家所采取的方法。我國采取的是第一種方法。根據(jù)《證券法》第67條和第75條等的規(guī)定，下列各項信息皆屬內(nèi)幕信息：①可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響、而投資者尚未得知的重大事件，比如公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；公司訂立重要合同，而該合同可能對公司的資產(chǎn)、負(fù)債、權(quán)益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；公司發(fā)生重大債務(wù)和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆?wù)的違約情況；公司發(fā)生重大虧損或者遭受超過凈資產(chǎn)百分之十以上的重大損失；公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；公司的董事長，三分之一以上的董事，或者經(jīng)理發(fā)生變動；持有公司百分之五以上股份的股東，其持有股份情況發(fā)生較大變化；公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；涉及公司的重大訴訟，法院依法撤銷股東大會、董事會決議，等等；②公司分配股利或者增資的計劃；③公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重大變化；④公司債務(wù)擔(dān)保的重大變更；⑤公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的30%；⑥公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理、副經(jīng)理或者其他高級管理人員的行為可能依法承擔(dān)重大損害賠償責(zé)任；⑦上市公司收購的有關(guān)方案；⑧國務(wù)院證券監(jiān)督管理機構(gòu)認(rèn)定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。

除了《證券法》的明確規(guī)定外，其他相關(guān)證券法規(guī)從另一個角度對內(nèi)幕信息的范圍作出了排除規(guī)定。1993年由國務(wù)院批復(fù)、原國務(wù)院證券委員會發(fā)布的《禁止證券欺詐行為暫行辦法》第5條規(guī)定，“內(nèi)幕信息不包括運用公開的信息和資料，對證券市場作出的預(yù)測和分析”。雖然該辦法于2008年1月15日被國務(wù)院廢止，但該項規(guī)定仍然具有借鑒意義。另外，內(nèi)幕信息也不包括利率、匯率、證券交易印花稅調(diào)整等國家法律和政策變化情況。

泄露證券內(nèi)幕信息犯罪防控措施

證券內(nèi)幕信息的保密工作具有重要意義，只有保持內(nèi)幕信息不泄露才能防范大多數(shù)的內(nèi)幕交易違法犯罪行為的發(fā)生。

（一）縮小內(nèi)幕信息知情人員范圍

公司董事會全體成員及其他知情人員在公司的信息公開披露前，應(yīng)將信息知情人員控制到最小范圍。比如，對于重大內(nèi)幕信息形成紙質(zhì)書面材料所需要的打字、打印、復(fù)印等過程，董事會秘書應(yīng)當(dāng)盡量親歷親為，如果材料文字過多，最關(guān)鍵的信息應(yīng)當(dāng)自行處理，盡量不讓或少讓證券事務(wù)代表們經(jīng)手。印制有關(guān)文件、資料時，要嚴(yán)格按照批示的數(shù)量印制。印制文件、資料中，損壞的資料當(dāng)場徹底銷毀。

（二）嚴(yán)格內(nèi)幕信息保管制度

董事會秘書處是上市公司唯一的信息披露機構(gòu)，未經(jīng)董事會批準(zhǔn)或董事會秘書同意，公司任何部門和個人不得向外界泄露、報道、傳送有關(guān)涉及公司內(nèi)幕信息及信息披露的內(nèi)容。對外報道、傳送的文件、音頻、視頻等涉及內(nèi)幕信息及信息披露的內(nèi)容資料，須經(jīng)董事會或董事會秘書處審核同意。

內(nèi)幕信息知情人違反保密制度擅自泄露內(nèi)幕信息，或者因為過失導(dǎo)致違規(guī)，給公司造成嚴(yán)重影響或者損失時，公司要按情節(jié)輕重，對責(zé)任人給予通報批評、警告、記過、降職降薪、留用察看、解除勞動合同，以及損害賠償要求。這些處分可以單處或者并處。并且，證券監(jiān)督管理部門和證券交易所等另有處分的仍可以合并處罰。如果造成嚴(yán)重社會后果，給公司造成重大損失，構(gòu)成犯罪的，移交司法機關(guān)依法追究相關(guān)責(zé)任人的刑事責(zé)任。

（三）建立內(nèi)幕信息知情人備案制度

公司應(yīng)如實、完整記錄內(nèi)幕信息在公開前的報告、傳遞、編制、審核、披露等各環(huán)節(jié)所有內(nèi)幕信息知情人員名單，以及知情人員知悉內(nèi)幕信息的時間和內(nèi)幕信息的內(nèi)容。內(nèi)幕信息知情人員在知悉內(nèi)幕信息的第一時間內(nèi)向董事會秘書處提供個人相關(guān)資料，簽署相關(guān)保密協(xié)議，及時向證券交易所、證券監(jiān)督管理機構(gòu)進行報備。

（四）辦公場所隔離制度

由于工作原因，經(jīng)常從事有關(guān)內(nèi)幕信息的證券、財務(wù)、統(tǒng)計等崗位及其相關(guān)人員，在有利于內(nèi)幕信息的保密和方便工作前提下，應(yīng)當(dāng)具備獨立的辦公場所和專用辦公設(shè)備。并且要設(shè)立警示標(biāo)識，比如門上張貼“無關(guān)人員，禁止入內(nèi)”等字樣。

(五) 及時披露內(nèi)幕信息

董事會秘書處一旦獲悉有關(guān)內(nèi)幕信息，立即以最快的速度予以披露。并且，公司披露的信息在中國證監(jiān)會指定報刊、網(wǎng)站上公告前，不得在任何其他公共傳播媒體上披露。公司不得以新聞發(fā)布會或者答記者問等形式替代正式公告。公司存在或者正在籌劃收購、出售資產(chǎn)、關(guān)聯(lián)交易或者其他重大事項時，應(yīng)當(dāng)遵循分階段披露原則，履行信息披露義務(wù)。

（作者單位：天津社會科學(xué)院法學(xué)研究所）