信用證軟條款的風(fēng)臉識別與防范

吳仁波

信用證現(xiàn)在已成為國際貿(mào)易中運用最廣泛最重要的支付手段，通過信用證結(jié)算可以有效地解決買賣雙方互不信任的矛盾。但信用證在使用過程中也出現(xiàn)了各種問題，其中，信用證的軟條款問題最為嚴(yán)重。它不僅使信用證當(dāng)事人遭受巨大的損失，而且嚴(yán)重損害了信用證的支付功能。

一、信用證軟條款的類型及其風(fēng)險識別

信用證軟條款，是指開證申請人在申請開立信用證時，故意設(shè)置一個或幾個隱蔽性的條款，以便在信用證運作中置受益人于完全被動的境地，而開證申請人或開證行則可以隨時以單據(jù)不符為由解除信用證項下的付款責(zé)任。軟條款所表現(xiàn)的類型及其風(fēng)險是復(fù)雜多樣的，常見的主要有以下幾種；

(一)難以實施的條款

指按照信用證常規(guī)的業(yè)務(wù)操作要求，實施起來會有很大難度，通常無法在規(guī)定時間內(nèi)完成，同時實施起來會帶來難以把握的風(fēng)險的條款。

1要求在貨物裝運后很短時間內(nèi)寄單或交單的條款。例如，“Documents must be presented to usat the date of shipmerit”(單據(jù)必須在裝運日提交到我行。“us”指的是開證銀行)。貿(mào)易實務(wù)中，提單日期一般就是裝運的日期，并且應(yīng)當(dāng)在裝運日簽發(fā)。因此，運輸單據(jù)一般很難在裝運日當(dāng)天簽發(fā)并提交到銀行。

2要求提單發(fā)貨人為信用證的申請人并且空白抬頭、空白背書的條款，如“…billoflading madeout to order and blankly endorsed，showtug the applicant as the shipper…”。空白背書應(yīng)由實際發(fā)貨人做出，而如果提單發(fā)貨人做成信用證的申請人，那么這樣的規(guī)定是相互矛盾的，實施起來也會很困難，并且提單發(fā)貨人做成申請人的話，受益人將失去提單下的發(fā)貨人應(yīng)有的權(quán)利。

3要求檢驗證書、發(fā)票等單據(jù)由進口國某機構(gòu)或人員簽字或出具的條款。如“Inspection Certi-ficate issued and signed by expertsnominated by the applicant”(檢驗證書由申請人指定的專家出具并簽名)。通常，應(yīng)以受益人所在國檢驗機構(gòu)出具的檢驗證書作為議付單據(jù)，但是如果該“專家”不出具、簽署檢驗證書或不及時出具、簽署，受益人就無法交單，這就等于把是否接受貨物的主動權(quán)交給了開證申請人，違背了正常的國際貿(mào)易程序。此外，由于受益人和進口國人員身處兩國，往往難以實施。

(二)無法操作的條款

指那些實際根本無法實施的條款，如果審證時疏忽，未發(fā)現(xiàn)這類條款，就無法在該信用證下交單。

1要求除發(fā)票外的所有單據(jù)不得顯示發(fā)票編號的條款，“Exceptthe commercial invoice，documentspresented cannot show the invoicenumber”。實際業(yè)務(wù)中，有些官方或半官方單據(jù)要求必須顯示有關(guān)發(fā)票的編號及出具日期，比如原產(chǎn)地證或出口許可證等。因此，如果涉及這類單據(jù)，就根本無法操作。

2非普惠制下的產(chǎn)品卻要求提交普惠制產(chǎn)地證(GSP FormA)的條款。目前已有36個國家給予中國GSP待遇，對這些國家出口貨物，必須申請?zhí)峁┢栈葜飘a(chǎn)地證，作為進口國海關(guān)減免關(guān)稅的依據(jù)；但是如果未實施或未給予中國GSP待遇的國家，卻要求提交GSP FormA時，則本條款根本無法操作，相反卻會導(dǎo)致單證不符的情況。

3與國際貿(mào)易慣例不符的條款。如采用FOB術(shù)語，但卻要求提單上標(biāo)明“運費已付”以及要求受益人提供保險單等條款。按慣例，F(xiàn)OB與freight to colleet(運費到付)相對應(yīng)，而CFR和CIF與freight prepaid相對應(yīng)。另外，F(xiàn)OB項下的保險由買方辦理，顯然，要求受益人提供保險單是不可能的事情。這樣的條款只會導(dǎo)致貿(mào)易糾紛的出現(xiàn)。

(三)高風(fēng)險條款

指操作起來并不困難，但卻可能會給受益人帶來很高風(fēng)險的條款。

1要求裝運后將一份空白抬頭、空白背書的正本提單直接寄給申請人的條款。如“1／3 originalbill of lading made out to order andblankly endorsed should be sent tothe applicant soon after shipment(1／3空白抬頭、空白背書的正本提單應(yīng)于裝運后馬上寄給申請人)”。顯然，申請人持有一份空白背書的正本提單即可提貨，如果申請人的信譽不好，則可能發(fā)生提了貨后不付款，造成受益人錢貨兩空的情況。

2信用證在申請人所在國到期。如“This L／C will expire in USAon Sept 30,2008”。信用證在國外到期，意味著議付時有關(guān)單據(jù)必須寄送國外。由于我們無法掌握單據(jù)到達國外銀行所需的時間且容易延誤或丟失，因此具有很大風(fēng)險。

3與貨物裝船的相關(guān)條款。例如，“裝運港、裝船日期或目的港須由開證申請人通知或須經(jīng)其同意”；“船公司、船名須由開證申請人指定”：“受益人只有取得開證申請人指定驗貨人簽發(fā)的裝船通知后才能裝船”。這類軟條款使得開證申請人掌握了貨物是否裝船、何時裝船、怎么裝船的主動權(quán)，而使受益人左右為難：一方面不能不準(zhǔn)備發(fā)貨，另一方面又無法掌握發(fā)貨日期。因此，很容易造成信用證的逾期。

(四)“陷阱條款”

指開證人惡意設(shè)立或竄通開證行惡意設(shè)立的使得不可撤銷的信用證暫不生效或無法生效的條款。

1信用證暫不生效條款。例如，“待到貨樣經(jīng)開證申請人確認后再通知生效”，“待進口許可證簽發(fā)后再通知生效”，“由開證行簽發(fā)通知后生效”，“由開證申請人檢驗貨物樣品合格后才通知信用證生效”。這些條款的本質(zhì)就是：信用證必須在滿足開證申請人提出的某些條件后才生效。這樣，開證申請人完全掌握了信用證的主動權(quán)。如果開證申請人由于市場變化而拒絕發(fā)送生效通知，受益人手中的信用證將變成一張廢紙。

2要求貨物經(jīng)開證申請人驗收合格，并以申請人出具的相應(yīng)證明作為議付單據(jù)之一。如“halfof the total L／C amount is payable atsight andthe other half will be pay-able when the appncant issues an noobjection certificate(信用證金額的一半即期付款，余下的一半待申請人出具一份無異議證明后再付)”，如果申請人不簽發(fā)無異議

證明，受益人將無法收取剩下的一半的貨款。這種條款實際上已經(jīng)剝奪了信用證付款的可靠性，變成了受益人必須在開證申請人接受貨物之后才能得到貨款。

二、信用證軟條款的風(fēng)險防范策略

信用證軟條款產(chǎn)生的原因多種多樣，從主觀方面看，開證申請人可能出于詐騙的目的或是為了掌握信用證的主動權(quán)；從客觀方面看，是由于信用證機制自身的缺陷以及信用證國際保護相對較弱造成的。因此，其風(fēng)險防范策略也是多方面的。

(一)明確信用證軟條款的識別標(biāo)準(zhǔn)

防范信用證軟條款的關(guān)鍵在于建立一套行之有效的識別信用證軟條款的標(biāo)準(zhǔn)或方法，用來檢驗信用證中是否含有軟條款、軟條款屬于哪種類型、對受益人有什么程度的影響，以此決定采取何種相應(yīng)的保護措施等。通常人們可以出口貿(mào)易的流轉(zhuǎn)程序為基礎(chǔ)，將識別信用證軟條款的標(biāo)準(zhǔn)大體劃分為信用證生效環(huán)節(jié)、貨物檢驗環(huán)節(jié)、貨物裝船環(huán)節(jié)、單據(jù)議付環(huán)節(jié)以及貨物驗收環(huán)節(jié)。每個環(huán)節(jié)常出現(xiàn)的軟條款上文均有論述，特別是檢驗環(huán)節(jié)和議付環(huán)節(jié)的軟條款往往比較隱蔽，很容易被受益人忽略，應(yīng)引起額外的注意。

(二)推行信用證軟條款的國際標(biāo)準(zhǔn)格式

1統(tǒng)一信用證的格式和條款。如果國際社會能采用統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)格式的信用證，就可以有效地避免各種軟條款。國際社會從上世紀(jì)初就開始作統(tǒng)一信用證格式的努力。國際商會自成立以來，一直致力于信用證格式的標(biāo)準(zhǔn)化，1951年以159號出版物公布了信用證標(biāo)準(zhǔn)格式。1970年重新制訂，又以268號出版物公布，并定名為《跟單信用證開證格式》。1979年，國際商會再次以323號出版物公布了新型的標(biāo)準(zhǔn)格式，1984年又有所修訂。雖然目前國際信用證業(yè)務(wù)中尚未接受國際商會推薦的標(biāo)準(zhǔn)格式，但是隨著國際社會的不斷努力，相信在不遠的將來在國際信用證業(yè)務(wù)中總會采取統(tǒng)一的信用證格式和條款，屆時將大大減少軟條款現(xiàn)象。

2信用證條款應(yīng)平衡買賣雙方的權(quán)利義務(wù)。根據(jù)跟單信用證統(tǒng)一慣例，包括UCP500號和現(xiàn)行的UCP600號的規(guī)定，信用證對于賣方的權(quán)益保護比較充分，而對于買方的保護則不夠，主要是買方在開出信用證后，在賣方獲得支付之前，無法了解貨物的實際情況。有時即使是很快發(fā)現(xiàn)賣方欺詐，但已無力回天。這種權(quán)利義務(wù)的傾斜使得買方試圖尋求有利于保護自己交易安全的措施，從而為信用證“軟條款”的產(chǎn)生提供了動因。所以信用證制度和條款應(yīng)該給予買方一個合理的機會，使其在付款之前知道貨物的真實情況。通過信用證條款平衡買賣雙方的權(quán)利義務(wù)，可以大大減少作為申請人的買方再以軟條款來維護自己權(quán)益的現(xiàn)象。

(三)出口商的自我風(fēng)險防范

出口商在從事出口貿(mào)易過程中應(yīng)加強防范措施，提高業(yè)務(wù)人員的外貿(mào)專業(yè)知識，尤其是信用證法律知識，并對業(yè)務(wù)中的以下幾個關(guān)鍵問題特別重視：

1交易前選擇可靠的交易伙伴。對于陌生的客戶，一般應(yīng)通過銀行或有關(guān)機構(gòu)進行資信調(diào)查，如果知道對方為中間商時，對其經(jīng)濟實力和履約情況更應(yīng)著重了解。實踐證明，選擇可靠的交易伙伴，是避免信用證軟條款、避免賣方被欺詐或陷于被動局面最有效的方法。

2重視國際買賣合同條款的商訂。由于信用證條款主要是根據(jù)國際貿(mào)易合同條款開出的，因此，合同條款，尤其是對有關(guān)信用證的限定應(yīng)規(guī)定得嚴(yán)密、無懈可擊；最好對提交的提單、保險單、發(fā)票、檢驗證書、產(chǎn)地證書等在合同中明確加以規(guī)定。這樣就會減少信用證軟條款出現(xiàn)的可能性。即使出現(xiàn)了與合同要求不符的信用證軟條款，受益人也可以合同為依據(jù)要求修改。如果開證申請人拒絕修改，也容易引起賣方的注意。反之，如果合同本身就不明確，出現(xiàn)了信用證軟條款時就無法有理有據(jù)地要求修改。

3及時審核信用證。在收到信用證后要及時審查。一旦發(fā)現(xiàn)軟條款，應(yīng)立即要求開證申請人修改信用證，并說明由此引起的時間延誤應(yīng)通過開證申請人延長信用證的最遲裝運日期及信用證的有效期加以彌補。如經(jīng)再三請求開證申請人仍拒不修改時，受益人可以聲明中止合同履行，要求開證申請人提供有效的擔(dān)保，并保留因開證申請人違反合同規(guī)定條件開來信用證所造成損失的索賠權(quán)利。

(四)銀行對于信用證軟條款的風(fēng)險防范

對于信用證軟條款的防范，銀行起著舉足輕重的作用。

1無論是開證銀行還是通知銀行，都應(yīng)明確自身的責(zé)任和義務(wù)，為客戶提供有效、周到的服務(wù)。開證行應(yīng)當(dāng)樹立起第一性的付款責(zé)任和風(fēng)險意識，在申請人提出開證申請時就應(yīng)對所有的條款進行認真的審核。通知行在收到信用證之后必須核對簽字或密押，確定真實無疑，杜絕假冒信用證。對帶有軟條款的信用證，應(yīng)認真審核，將軟條款列出，尤其要將隱蔽性較強的以特別條款方式出現(xiàn)的軟條款列出，提請受益人注意，以便受益人及時聯(lián)絡(luò)申請人修改信用證，刪除軟條款；在收到國外開來的帶有軟條款的信用證時，也可及時要求開證行傳真一份帶有開證申請人授權(quán)簽字人的簽字樣本，以便在審單時加以核對，確保簽字相符。銀行應(yīng)對收到信用證的延誤、殘缺或其他差錯向開證行進行查詢與澄清，避免軟條款信用證。

2銀行應(yīng)當(dāng)建立健全內(nèi)部各項規(guī)章制度和自律機制，加強對開證環(huán)節(jié)的審核，選擇資信良好的銀行作為業(yè)務(wù)伙伴。首先，要加強風(fēng)險防范意識，加強內(nèi)部員工的法律意識，提高他們的業(yè)務(wù)素質(zhì)。內(nèi)部員工素質(zhì)的提高是銀行進行防范的各項措施的基礎(chǔ)，也是防止內(nèi)部人員與不法分子同謀進行欺詐的一個重要前提。其次，要加強對企業(yè)客戶資信的調(diào)查。銀行可以通過建立客戶開證檔案，認真統(tǒng)計這些客戶以往開立信用證的情況，也可以通過運用自身廣泛的分支機構(gòu)和網(wǎng)點以及靈活、快捷的信息系統(tǒng)獲取掌握影響企業(yè)資信變化的各種因素及其資信的最新狀況。再次，在積極擴大國際業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)的同時，保持高度警惕，選擇資信良好的銀行作為業(yè)務(wù)伙伴。信用證付款是通過銀行的國際業(yè)務(wù)網(wǎng)絡(luò)實現(xiàn)的，銀行本身良好的信譽以及銀行之間有良好的合作關(guān)系無疑會便利信息的及時傳遞，便利銀行之間合作打擊信用證欺詐的行為，從而也就可以最大限度地規(guī)避信用證的軟條款。