論我國獨立董事制度的完善

楊建忠

中圖分類號：F271 文獻標識碼：A文章編號：1673-0992(2009)10-090-01

獨立董事又稱作外部董事(Outside Director)、獨立非執(zhí)行董事(Non-ExecutiveDirector)，指來自公司外部，用以制衡執(zhí)行董事，確保公司安全穩(wěn)健運行，保護股東利益不受侵犯的董事。相對于執(zhí)行董事(內部董事)而言，獨立董事是能夠在比較客觀公正立場上，敢于質詢、批評甚至公開譴責公司管理層，確保公司遵守良好治理守則的捍衛(wèi)者。在決定公司戰(zhàn)略和政策，保護股東利益以及增強公司董事會的效率方面，獨立董事也能夠發(fā)揮不可替代的作用。這種情況下，建立獨立董事制度、完善上市公司治理結構就顯得更加必要。

一、我國獨立董事制度實施情況還存在著一些不足之處

1.獨立董事人選——素質參差不齊。

在市場經濟發(fā)達國家，所有權與經營權有效分離產生了龐大的職業(yè)經理層，他們具有良好的職業(yè)操守，成熟的從業(yè)心態(tài)，強大的專業(yè)優(yōu)勢和綜合管理能力，并有相應的社會角色標準與壓力對其進行約束，可以說職業(yè)經理層與所有權、經營權的分離互為因果。一般而言，大多數公司都要求獨立董事必須具有企業(yè)管理與商業(yè)運作的背景，最好還有董事會工作的經驗，這樣有利于董事會運作。

2.獨立董事角色定位——部分職權有名無實。

獨立董事的產生方式使其獨立性先天不足，很難脫離大股東而發(fā)出獨立的聲音。獨立性是獨立董事的首要特征，也是獨立董事制度的生命力所在。正是因為獨立董事具有這種特殊性，才被賦予監(jiān)督和約束公司經營者行為，遏制大股東操控，保障公司和全體股東的根本利益的重大責任。眾所周知，國內上市公司的股權結構極不合理，大部分公司為大股東絕對控股，因此，大股東對公司董事會、監(jiān)事會和管理層擁有相當大的控制權。

3.獨立董事獨立性問題——獨立董事獨立性不強。

《指導意見》第3條對獨立董事必須具備獨立性進行了詳細的規(guī)定。但獨立董事獨立性不強，原因主要出在獨立董事的提名程序上。如在獨立董事提名方面，《指導意見》中第4條第1款規(guī)定上市公司董事會、監(jiān)事會、單獨或者合并持有上市公司已發(fā)行股份1％以上的股東可以提出獨立董事候選人，并經股東大會選舉決定。但一般而言，上市公司管理層基本為大股東所控制，因此獨立董事的提名基本是由大股東所包攬。

4.獨立董事的時間精力問題——花在上市公司的時間非常有限。

在獨立董事?lián)紊鲜泄炯覕捣矫妫吨笇б庖姟返?條第2款中規(guī)定獨立董事原則上最多在5家上市公司兼職獨立董事，并確保有足夠時間和精力有效地履行獨立董事的職責，但獨立董事在上市公司實地辦公時間非常少。

5.獨立董事與監(jiān)事會關系——職能重疊。

獨立董事制度主要盛行于英美這些不在公司中設置監(jiān)事會的國家，而我國受德國、日本公司機構設置模式的影響，公司內部存在著一個監(jiān)督董事會和管理層的常設機構——監(jiān)事會，現在在這基礎上又設立了獨立董事，獨立董事與監(jiān)事會職能重疊。獨立董事與監(jiān)事會的職責重疊事項主要是在檢查公司財務和監(jiān)督董事、經理執(zhí)行公司職務時違反法律、規(guī)章或者公司章程的行為進行監(jiān)督事項上以及在糾正董事和經理損害公司利益行為上。也正是由于存在監(jiān)管職能上的重疊和不明確，在實際運作中，獨立董事和監(jiān)事會在檢查公司財務、監(jiān)督董事、經理行為方面都沒有相關的具體制度來保證監(jiān)管的力度。

二、我國完善獨立董事制度應采取的措施

雖然我國與英美國家在實施獨立董事制度的背景上不盡相同，但是考慮到我國現存公司體制的缺陷。為了進一步發(fā)揮獨立董事作用，建立行之有效的獨立董事制度，我們應采取以下措施：

1.在獨立董事人選方面，提倡高管人員和職業(yè)經理人來擔任獨立董事。

獨立董事的選擇要走出名人、學者和專家的誤區(qū)，這些名人、學者和專家一般由于其精力時間的有限，很難充分履行獨立董事的職責。獨立董事應具備財會、管理、法律等專業(yè)知識，且需要參與公司董事會運作，如果其具有實際的企業(yè)管理、運作經驗，切實對公司的經營管理發(fā)表建設性意見，獨立董事的作用將能得到更好的發(fā)揮。

2.組建獨立董事協(xié)會，加強獨立董事的培訓和管理。

獨立董事存在分散性，屬于弱勢群體，缺乏必要的行業(yè)協(xié)會或組織支持，影響了獨立董事在公司治理中的監(jiān)督制衡作用的發(fā)揮。建議盡快設立由獨立董事組成、中國證監(jiān)會及其派出機構進行監(jiān)督指導的自律性行業(yè)組織。定期舉行培訓，邀請專家學者，監(jiān)管部門，業(yè)內代表對在職的獨立董事以及候選人進行專業(yè)的培訓。明確獨立董事的任職資格，獨立董事應是技術、法律、財務或管理方面的專家，具有相當的從業(yè)經驗，并且有足夠的時間、精力和興趣來履行董事職責。同時，還要致力于獨立董事的職業(yè)化建設，逐步形成獨立董事的行業(yè)協(xié)會和獨立董事市場，增進有效的激勵機制。

3.完善獨立董事及相關法律法規(guī)建設，使獨立董事具有發(fā)揮作用的制度保證。

因歷史原因，原《公司法》和《證券法》沒有關于獨立董事制度的條款，只在行政法規(guī)《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》和《上市公司治理準則》中明確了上市公司應該設立獨立董事制度，使得獨立董事在行使監(jiān)督權時顯得底氣不足、腰桿不硬。而新《公司法》只是原則性地提及要設立獨立董事，但仍缺乏具體辦法。按照新《公司法》要求，建議國務院盡快出臺有關上市公司設立獨立董事的具體辦法，同時在時機成熟時可考慮單獨制定《獨立董事法》，以確保獨立董事監(jiān)督權威性。建立起關于獨立董事任免、信息支持、行使職權的機制。

雖然獨立董事不可能解決治理結構存在的所有問題，但當獨立董事形成一個專業(yè)化群體并真正發(fā)揮作用之日，也是上市公司治理水準大幅提升之時。這是一項長期的工作，需要不斷地努力和探索。希望有一天，我們的資本市場和公司治理建設能夠有健康的環(huán)境留住那些真正稱職的獨立董事，也希望那些盡職的獨立董事在回憶作為一名獨立董事的經歷時，少一些無奈與遺憾，多一些欣慰與滿足。

參考文獻：

[1]張維迎.所有制、治理結構和委托代理關系.2002.9

[2]張開平.英美公司董事法律制度研究.北京：法律出版社.2004

[3]林凌，常誠.獨立董事制度研究.證券市場報.2006.9