淺議手機短信的證據(jù)效力及其法律保障

沈金鋒 徐 敏

摘要手機短信作為一種新興證據(jù)正逐漸被社會接受,但在當前司法實踐中,如何認定手機短信證據(jù)效力仍存在分歧。本文分析了手機短信證據(jù)屬性,并對如何保障手機短信證據(jù)效力提出了相關(guān)見解。

關(guān)鍵詞手機短信 證據(jù)屬性 法律保障

中圖分類號:D915 文獻標識碼:A 文章編號:1009-0592(2009)02-057-02

手機是20世紀人類最偉大的發(fā)明之一,當代社會人類已經(jīng)離不開手機通信,手機短信更是被人們稱為繼報紙、廣播、電視、互聯(lián)網(wǎng)之后的“第五媒體”,而由此引發(fā)的手機短信糾紛卻日趨普遍,重復(fù)發(fā)送“垃圾”短信、發(fā)送侮辱性短信、發(fā)布假中獎甚至是傳授犯罪方法、銷售贓物等涉嫌違法犯罪短信等問題也日益突出。手機短信作為一種新興證據(jù)正逐漸被社會接受,并得到司法實踐的認可。在現(xiàn)行民事訴訟司法實踐中,對手機短信證據(jù)效力的認定仍存在分歧,只有客觀分析這種證據(jù)的效力,才能使其在訴訟中真正發(fā)揮作用。

一、基本案情

在本人所居住的城市,在2003年9月曾審結(jié)一起全國首例以發(fā)送手機短信侵犯名譽權(quán)的案件。吳先生和惠小姐都年齡近30歲,均未婚,兩人于2001年通過互聯(lián)網(wǎng)聊天后相識相戀。交往半年有余,惠某因故欲與吳某終止交往,吳某頓生報復(fù)心理,以手機短信的方式向惠某的同事、朋友發(fā)送多條涉及兩人隱私的短消息,給惠某造成一定的負面影響和心理壓力。2003年5月下旬,惠向法院提起訴訟,要求吳某為其恢復(fù)名譽、消除影響、賠償精神損失1萬元。法院審理后認為吳某采用發(fā)手機短信的方式,使用侮辱性的言詞,向惠某的同事及朋友公開涉及惠某隱私的內(nèi)容,使他人對惠某的評價降低,在客觀上對惠某的精神健康造成了一定損害,已構(gòu)成名譽侵權(quán)。法院判令吳某應(yīng)在侵權(quán)范圍內(nèi)為惠某恢復(fù)名譽,消除影響,賠償惠某精神損害賠償金人民幣5000元。

該案最終是以手機短信作為證據(jù)而審結(jié)的,司法實踐表明,手機短信已被法院作為審結(jié)案件的有效證據(jù),證據(jù)效力得到了司法實務(wù)的認可。

二、手機短信是否能作為證據(jù)使用

手機短信是指用戶之間通過手機和移動網(wǎng)絡(luò)所傳遞的文本、圖片等信息。隨著科技的發(fā)展,手機短信已從最初的文本信息,逐漸發(fā)展到可以傳遞文字、聲音、圖片、甚至是視頻的多媒體信息,而且其表現(xiàn)形式正日益多樣化。根據(jù)學界通說和法律規(guī)定,手機短信要作為證據(jù)使用,必須具備證據(jù)的“三性”,即客觀性、關(guān)聯(lián)性和合法性,而手機短信顯然具備這一要求。

(一)手機短信具有客觀性

證據(jù)的客觀性,是指證據(jù)事實必須是在伴隨著案事件的發(fā)生和發(fā)展過程中留下來的不以人的主觀意志為轉(zhuǎn)移而存在的事實。手機短信雖然可能被刪改,但并不能否定其客觀性。在網(wǎng)絡(luò)信號正常的情況下,手機短信用戶將自己所要表達的思想用文字、圖形等形式記錄下來并轉(zhuǎn)化為數(shù)字信號,通過通信網(wǎng)絡(luò)傳達到對方手機,在移動通信運營商的服務(wù)器上有相應(yīng)的記錄。在接收方的手機上顯示出的內(nèi)容具有直觀性,是不以人的意志為轉(zhuǎn)移的客觀存在。

(二)手機短信具有關(guān)聯(lián)性

證據(jù)的關(guān)聯(lián)性,是指證據(jù)必須同案件事實存在某種聯(lián)系,并因此對證明案情有實際意義。每個手機號碼均對應(yīng)一個唯一的用戶,在沒有其他相反證據(jù)的情況下,兩個手機用戶之間的短信收發(fā)行為可以認定為兩者之間進行的特定通信行為,如果一方能證明短信與案件事實有關(guān),就具有其關(guān)聯(lián)性。

(三)手機短信具有合法性

證據(jù)的合法性,是指證據(jù)只能由審判人員、檢察人員、偵察人員依照法律規(guī)定的訴訟程序進行收集、審查和判斷。任何能夠證明案件真實情況的資料都可以作為證據(jù)使用,手機短信所反映的信息,如果與案件事實有關(guān),就可以作為證據(jù)使用。只要手機短信證據(jù)的提供、收集、保全等程序符合法律規(guī)定,就具有合法性。

三、手機短信屬于何種證據(jù)

我國訴訟法對于證據(jù)分類標準不夠科學,學理上早有微詞。從手機短信根本屬性來看,其記載方式和傳統(tǒng)意義上的文本信息完全不同,具有電子數(shù)據(jù)的特征。而電子數(shù)據(jù)并不是我國訴訟法規(guī)定的證據(jù)種類。手機短信屬于何種證據(jù),理論界一直存在爭論,有的將其歸如視聽資料,有的將其歸如書證。本人認為兩種觀點都有其合理的一面,但都存在不可回避的證據(jù)使用難題。

首先,手機短信不應(yīng)屬于書證。手機雖然具有電子數(shù)據(jù)的特征,但電子數(shù)據(jù)并不是法定的證據(jù)種類?，F(xiàn)行法律中能找到的與之相近的概念只有數(shù)據(jù)電文?！吨腥A人民共和國電子簽名法》第二條第二款規(guī)定“數(shù)據(jù)電文是指以電子、光學、磁或者類似手段生成、發(fā)送、接收或者存儲的信息?！彪m然我國《合同法》也認可數(shù)據(jù)電文也是一種書面的合同形式,但將手機短信與書證相比較,不難發(fā)現(xiàn)兩者存在較大的差異。兩者記錄的方式和記載內(nèi)容的介質(zhì)不同,更重要的是書證原件和復(fù)制件存在較大的差異性。《民事訴訟法》第六十八條規(guī)定:“書證應(yīng)當提交原件。物證應(yīng)當提交原物。提交原件或者原物確有困難的,可以提交復(fù)制品、照片、副本、節(jié)錄本?！倍謾C短信不存在原件和復(fù)制件區(qū)分的特性,如果將其歸為書證,很難解決法律對提供書證原件的相關(guān)要求。

其次,手機短信不應(yīng)屬于視聽資料。手機短信是一種運用計算機技術(shù)存儲的電子數(shù)據(jù)信息,和視聽資料相比,兩者相似度較高,存在的形式相似,都必須借助一定的設(shè)備才能為人感知,都極容易被偽造,而且原本和復(fù)制件沒有明顯的區(qū)別?！睹袷略V訟法》第六十九條規(guī)定:“人民法院對視聽資料,應(yīng)當辨別真?zhèn)?并結(jié)合本案的其他證據(jù),審查確定能否作為認定事實的根據(jù)?！毖韵轮饩褪且暵犢Y料不能單獨作為認定案件事實的根據(jù)。而現(xiàn)實生活中涉及手機短信的案件正呈不斷增多趨勢,有的案件只有手機短信息而沒有其他證據(jù),如果手機短信經(jīng)辨別為真實可靠,也會因不能單獨作為認為案件的證據(jù),而使案件得不到有效的解決。有的學者拿1998年6月頒布的《最高人民法院關(guān)于民事、經(jīng)濟審判方式改革若干問題的規(guī)定》第二十八條規(guī)定的“下列證據(jù)不能單獨作為認定案件事實的根據(jù):——沒有其他證據(jù)印證并有疑點的視聽資料”來論證,該規(guī)定的另一層含義就是如果視聽資料查證屬實,沒有疑點,即便沒有其他證據(jù)印證,也可以單獨作為認定案件事實的根據(jù)。但這些學者實際上是犯了一個嚴重的邏輯論證錯誤,反過來論證并不能得出完全正確的結(jié)論,就如,(下轉(zhuǎn)第64頁)(上接第57頁)我是執(zhí)法者,難道非我者就都是被執(zhí)法者嗎?!

最后,手機短信可以單獨列為七種證據(jù)形式之外的第八種證據(jù)種類。從前面的分析可以得出,手機短信既不屬于書證,又不屬于視聽資料,而更為貼切的表達應(yīng)該是“電子信息證據(jù)”,將其列為民事訴訟中的第八種證據(jù),有利于實現(xiàn)立法的前瞻性和有效性,實現(xiàn)與司法實踐的協(xié)調(diào)統(tǒng)一。

四、手機短信證據(jù)效力的法律保障

手機短信證據(jù)在社會中應(yīng)用已很廣泛,實踐中必須采取一定的保障措施,才能有效的保證手機短信的證據(jù)效力。

(一)確保手機短信收集程序的合法化

凡經(jīng)非法手段獲取的手機短信均不得作為定案的證據(jù),應(yīng)當予以排除。針對手機短信的特點,在當事人收到他人的侮辱、誹謗等侵權(quán)短信時,應(yīng)及時采取至公證機關(guān)公證手機短信內(nèi)容或向人民法院申請證據(jù)保全的方法保存該證據(jù)短信,公安機關(guān)在發(fā)現(xiàn)違法手機短信時可以對手機扣押保存,通信運營商在日常監(jiān)管中發(fā)現(xiàn)違法手機短信時也應(yīng)向公安機關(guān)及時報案,并采取措施進行保全,只有這樣才能最大限度地維護當事人的合法權(quán)益。當前,國外很多機構(gòu)研發(fā)的適用于手機短信的證據(jù)搜集與保全、網(wǎng)絡(luò)監(jiān)控、技術(shù)鑒定等工作的“電子物證技術(shù)”已經(jīng)比較成熟,有較強的實用性。我國在這方面也應(yīng)大力加強,用有效的技術(shù)手段來進一步確保收集程序的合法、有效。

(二)嚴格實行手機卡購買實名制度

實名制是指購買使用手機卡時,購買者必須登記其個人的真實信息,包括姓名、身份證號等。這樣做的最大好處就是可以掌握手機號碼使用者的真實身份,加強源頭控制,防范利用手機短信從事違法犯罪活動。手機實名制實行已經(jīng)有很長一段時間了,但情況仍不夠理想,制度設(shè)計與現(xiàn)實的執(zhí)行效果之間存在較大的偏差。本人曾作過一次小范圍內(nèi)的調(diào)查,發(fā)現(xiàn)購買不用作任何個人身份信息登記的手機卡并不困難。在許多大學附近有多處購買的流動攤點,花50元購買一張移動通信的手機卡時,不需作任何身份信息登記。由此可以看出,手機卡購買實名制的執(zhí)行力還很不夠,通信公司和相關(guān)部門對銷售手機卡商家的日常監(jiān)管不力,這些必須在今后工作中逐步加以解決。

(三)加快手機短信立法

手機短信等電子證據(jù)在司法實踐中的作用越來越大,如果生硬地將該類證據(jù)作為書證或者視聽資料來使用,將不能充分反映手機短信證據(jù)的法律特點和本身價值,其證據(jù)作用的發(fā)揮也會受限。因此,在現(xiàn)行法律的框架內(nèi),將手機短信等電子證據(jù)增加為一種獨立的證據(jù)種類,在立法上單列開來,用特殊的規(guī)則來審查判斷其證據(jù)價值,無疑將進一步發(fā)揮其證據(jù)運用的效力,對解決民事糾紛、打擊違法犯罪將起到重要的證據(jù)保障作用。同時,法律也應(yīng)進一步明確利用手機短信從事民事欺詐、刑事違法的法律責任,進一步明晰罪與非罪的界限,分清責任輕重,使打擊手機違法短信有法可依、有章可循、執(zhí)法有力。

(四)加強通信運營監(jiān)管

手機通信運營商在手機短信侵權(quán)案事件多發(fā)等問題上有不可推卸的責任。手機短信的發(fā)送和接收,必須通過通信運營商的短信網(wǎng)關(guān),各類違法、有害的短信在發(fā)送到接收方的手機前,通信運營商在技術(shù)上應(yīng)有必要的措施,從源頭上盡量控制違法、有害短信的傳播。當然,這種控制和監(jiān)管不能違背國家法律,不能隨意侵犯個人隱私,必須尊重個人權(quán)利。從實踐中看,監(jiān)管義務(wù)主要有以下幾種。一是通過運用短信監(jiān)測系統(tǒng),對存在違法內(nèi)容的短信進行跟蹤監(jiān)測,必要時應(yīng)予攔截,并通報當?shù)毓?、工商等部門作進一步處理。二是對短信流量突增的手機短信平臺進行監(jiān)測,并進行必要的干預(yù),主要是為了防止“垃圾”短信的隨意發(fā)送。三是積極配合司法、行政等部門對短信侵權(quán)等案事件進行調(diào)查,做好短信取證工作。信息產(chǎn)業(yè)部門也要進一步明確手機短信監(jiān)管責任,實現(xiàn)手機違法短信的長效治理,營造和諧、文明、健康的通信環(huán)境。