作為激勵機(jī)制的侵權(quán)損害賠償制度

張 星

摘要法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究在中國可謂剛剛起步,遠(yuǎn)沒有其在美國那么成熟,然而正如毛澤東所言:“星星之火,可以燎原”,法律經(jīng)濟(jì)學(xué)在中國必將獲得長足的進(jìn)展。為促進(jìn)這一進(jìn)程,諸多學(xué)者(包括經(jīng)濟(jì)學(xué)家和法學(xué)家)都付出了諸多的努力,在不少領(lǐng)域都已取得一定的成果。王成博士的《侵權(quán)損害賠償?shù)慕?jīng)濟(jì)分析》就是其中較有價值的成果之一。

關(guān)鍵詞法律經(jīng)濟(jì)學(xué)損害賠償經(jīng)濟(jì)分析

中圖分類號:D923文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)06-068-01

在這本書中,他運(yùn)用法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究方法對侵權(quán)損害賠償進(jìn)行了深入、細(xì)致的研究,在理論和實踐中都突破了傳統(tǒng)侵權(quán)損害賠償研究的成果,具有較高的理論上的創(chuàng)新意義和實踐中的應(yīng)用價值。

一、本書的內(nèi)容和結(jié)構(gòu)

本書大致可分為如下三個部分:

(一)法律經(jīng)濟(jì)分析方法的介紹

在這一部分,作者介紹了法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的起源、發(fā)展和演變,代表人物及其主要觀點(diǎn),法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究方法及其價值基礎(chǔ)。應(yīng)該說對法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的介紹還是很全面的,基本上可以使讀者對法律經(jīng)濟(jì)學(xué)有一個大致的了解,同時也為下一步建立模型奠定了理論基礎(chǔ)。

(二)對侵權(quán)損害賠償?shù)慕?jīng)濟(jì)分析模型

這一部分既是重點(diǎn),同時也是難點(diǎn)。作者通過效用的比較,建立起模型的第一步;進(jìn)而運(yùn)用漢德公式試圖尋求一個社會成本最小化的方案;然后通過過失的數(shù)學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)詮釋來再次證明漢德公式的正確性;最后就侵權(quán)損害賠償?shù)挠嬎闾岢隽俗约邯?dú)特的看法。本部分的分析和模型的建立是對傳統(tǒng)侵權(quán)損害賠償理論的重大突破,使人們認(rèn)

識到對侵權(quán)損害賠償進(jìn)行成本—收益衡量和計算是有跡可循的。

(三)對我國侵權(quán)法的一些建議

這部分是這本書的落腳點(diǎn)。對現(xiàn)實生活中的問題的解決有所啟示才是法學(xué)研究最終的目的和歸宿。通過侵權(quán)損害賠償?shù)慕?jīng)濟(jì)分析,對我國侵權(quán)損害賠償?shù)姆此己托拚惋@得理所當(dāng)然、有理有據(jù)。它給我國侵權(quán)法乃至整個民法都將產(chǎn)生積極的影響。

二、本書的鮮明特色和優(yōu)點(diǎn)

(一)創(chuàng)新的觀點(diǎn)

作者指出,法律應(yīng)當(dāng)圍繞激勵而不是強(qiáng)制展開的整體,一個好的侵權(quán)損害賠償制度應(yīng)當(dāng)通過激勵當(dāng)事人投入適當(dāng)?shù)念A(yù)防避免損失的發(fā)生,一個法律安排必須實現(xiàn)納什均衡,否則當(dāng)事人總有激勵規(guī)避法律。這種觀點(diǎn)的提出是很有創(chuàng)新意義的。

(二)嶄新的論證

應(yīng)用法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的方法對侵權(quán)損害賠償進(jìn)行專著研究在國內(nèi)尚屬首次。作者運(yùn)用法律經(jīng)濟(jì)學(xué)中的漢德公式(實質(zhì)是成本—收益分析在侵權(quán)損害賠償研究中的運(yùn)用),以解決侵權(quán)損害賠償中的權(quán)利沖突問題。這顯而易見是一種嶄新的論證。

(三)行文自然流暢,語言生動

從一個民間故事入手展開討論,然后切入正題,顯得很有趣味性,這是不同于一般的學(xué)術(shù)專著的。文章一開始就講到國王、驢和磨坊主的故事,由此引出人與動物的理性問題,本書的討論也由此展開。另外,文中還提到金庸的《笑傲江湖》和魯迅的小說《祝福》,文學(xué)性較濃,讀起來甚是有趣。

(四)由于引用了大量的案例,極富實踐性和可讀性

這些案例主要是中國的案例,絕大多數(shù)都是他在本書中第一次批露使用,因此本文的研究極富實踐性和可讀性。這很好的體現(xiàn)了“理論聯(lián)系實際”,有法律的實證研究的特點(diǎn)。正如蘇力所說:“由于學(xué)術(shù)傳統(tǒng)、由于經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、由于種種因素構(gòu)成的理論壟斷以及可能帶來的壟斷租,我們的法學(xué)非常缺乏實證研究的傳統(tǒng),這種狀況必須改變?！雹?/p>

(五)注釋也極富特色,詳盡、細(xì)致

如作者在第17頁的注釋,占了幾乎整個篇幅,還不夠,在下一頁又占了半個篇幅。這在其它學(xué)術(shù)著作里是很少見的,不能不說是本書的一個很顯著的特點(diǎn)之一。

三、本文的一些不足之處

正如作者自己所說“不求完善和完美?！币环N理論要做到十全十美也是不可能的。確實,“人們接受或不接受一種理論或?qū)嵺`,并不取決于理論的邏輯,而取決于事物的邏輯,不取決于論證是否有力,而取決于運(yùn)用起來是否有力”②本文在某些方面也存在著一些不足之處:

第一,由于數(shù)據(jù)在法學(xué)研究中的缺失使得本書中的公式和模型(比如漢德公式),就缺少了應(yīng)有的說服力(因為難以驗證)。眾所周知,公式、模型本身只是一種理論假設(shè),只有通過現(xiàn)實生活中的數(shù)據(jù)不斷驗證,才能證明其有效性?！皩嵺`是檢驗真理的唯一標(biāo)準(zhǔn)”。只有證明對它的適用是有法律效果的,才能在眾多理論中立于不敗之地?！皩Ψ山?jīng)濟(jì)學(xué)家而言,法律效果研究是對經(jīng)濟(jì)理論和經(jīng)驗方法的最好運(yùn)用……而傳統(tǒng)的法學(xué)家卻由于缺乏統(tǒng)計學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)方面的訓(xùn)練而只能用語言不能用詳盡的實證統(tǒng)計資料來討論法律效果問題,從而使法律效果這個在法學(xué)中處于十分重要地位的法律分析幾乎誤入歧途。”③

第二,本書第九章是“題外話:經(jīng)濟(jì)分析在侵權(quán)法之外的應(yīng)用”。筆者認(rèn)為并無必要將其編入本書,這樣顯得與全書的整體結(jié)構(gòu)和思路不相吻合。因為本書的主題是“侵權(quán)損害賠償?shù)慕?jīng)濟(jì)分析”,這里卻講的是“經(jīng)濟(jì)分析在侵權(quán)法之外的應(yīng)用”,所以筆者認(rèn)為可以將這一章省去。一個好的研究主題應(yīng)該是圍繞所研究的主題層層展開的,而不應(yīng)該加入一些與主題關(guān)系并不大甚至毫無關(guān)系的東西。

第三,作者在本書之中對于法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的研究方法的總結(jié)和運(yùn)用并不全面。本書僅僅闡述了成本—收益的分析方法。而在法律經(jīng)濟(jì)學(xué)中,除了這一種分析方法之外,還有邊際分析方法和機(jī)會成本分析方法。這些方法對侵權(quán)損害賠償?shù)慕?jīng)濟(jì)分析同樣合適。

第四,這本書的主題是圍繞激勵展開的,也可以說是本書區(qū)別于傳統(tǒng)侵權(quán)損害賠償研究的標(biāo)志之一。但是,作者對于“激勵”的闡述不夠?！八^激勵,就是要使經(jīng)濟(jì)活動當(dāng)事人達(dá)到一種狀態(tài),在這種狀態(tài)下,他具有某種從事經(jīng)濟(jì)活動的內(nèi)在推動力。通俗的講,就是要調(diào)動人們的積極性”。④

總的來說,“創(chuàng)新的觀點(diǎn),嶄新的論證,以及生動的語言”是本書最大的亮點(diǎn)。本書雖然在某些方面存在不足,但作為一種新的觀點(diǎn)和新的論證,對我國民法領(lǐng)域侵權(quán)損害賠償研究很有啟發(fā)性。