論我國廣告法的完善

張 帆 尹曉海

摘要自1995年2月1日《中華人民共和國廣告法》正式實施以來,為規(guī)范廣告市場、維護經(jīng)濟秩序和消費者權(quán)益發(fā)揮了重要作用。但是隨著時間的發(fā)展?，F(xiàn)行廣告法已經(jīng)不足以規(guī)制出現(xiàn)的新問題,為了規(guī)制我國的廣告業(yè)市場,通過學(xué)習(xí)外國的先進經(jīng)驗,借鑒這些國家的成熟制度,比較中國的廣告法存在的問題。從虛假廣告的界定,增加商品推薦者列為責(zé)任對象等方面,提出完善的相關(guān)建議。以期達到完善廣告法的目的。

關(guān)鍵詞廣告法外國我國完善

中圖分類號:D922.29文獻標識碼:A文章編號:1009-0592(2009)01-384-01

俗話說:“酒香不怕巷子深?！比欢诋斀?品質(zhì)優(yōu)良的好產(chǎn)品也不得不依靠廣告的包裝來達到占領(lǐng)市場的目的。隨著廣告市場的不斷發(fā)展,新問題也開始層出不窮。其中尤其嚴重的問題當屬虛假廣告問題。筆者擬通過借鑒外國廣告制度成熟的經(jīng)驗,完善我國廣告法中虛假廣告制度。

在智利,《消費者法》明確規(guī)定了廣告和虛假廣告的定義。根據(jù)《消費者法》的規(guī)定,如果某種產(chǎn)品的成分及其比例,產(chǎn)品價格及付款方式,質(zhì)量保證方式等不符合廣告內(nèi)容,那么此種廣告都屬于虛假廣告。另外,廣告中內(nèi)容應(yīng)該是可以被證明的,廣告中的所用詞語以及表達方式都必須是明確的。比如,如果使用“可以保證其使用質(zhì)量”這樣的詞句,那么就必須說明在什么條件下能夠保證質(zhì)量?！断M者法》規(guī)定最高的懲罰標準是六萬美元。根據(jù)《消費者法》,如果任何廣告主通過大眾傳媒發(fā)布了虛假廣告或者廣告設(shè)計的產(chǎn)品或服務(wù)對消費者健康或環(huán)境造成危害的,都可能被罰款六萬美元。消費者一旦發(fā)現(xiàn)虛假廣告,可以將其告上法庭,法庭查證之后,應(yīng)該終止虛假廣告的傳播。如果必要,應(yīng)該讓廣告者提供資金來消除不良影響。

瑞典是建立在信用機制上的國家,在瑞典。每個人都很在意和珍惜自己的剩余。每個人的誠信度都很高。如果某種產(chǎn)品存在虛假的情況,或者有不實陳述那么企業(yè)就會被記錄在黑名單上。造成的結(jié)果是企業(yè)的名譽掃地,并且其代言人也會受到牽連。因為曾經(jīng)做這樣的代言很難在社會上立足。瑞典的監(jiān)督機制也很完善,監(jiān)督手段包括各種網(wǎng)站,雜志和電視。這些媒體往往能在法院發(fā)現(xiàn)問題之前對相關(guān)問題予以曝光。如果被曝光,那么企業(yè)連同廣告代言人都會受到社會的譴責(zé)。達到法律規(guī)定的,情節(jié)嚴重者要承擔相應(yīng)的法律責(zé)任。

從以上成型的國外立法例中我們可以得到很多啟示。尤其是在虛假廣告的規(guī)制方面。筆者將結(jié)合我國的實際情況具體提出改進的建議。

一、確定對虛假廣告的界定

《廣告法》除第三條對所有廣告的內(nèi)容和形式規(guī)定“應(yīng)當真實,合法”外,直接規(guī)定虛假廣告的主要有:第四條“廣告不得含有虛假的內(nèi)容,不得欺騙和誤導(dǎo)消費者”;第三十七條“違反本法規(guī)定……構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任”;第三十八條“違反本法規(guī)定,發(fā)布虛假廣告,欺騙和誤導(dǎo)消費者,使購買商品或接受服務(wù)的消費者的合法權(quán)益受到損害的。承擔民事責(zé)任。”此外,間接規(guī)定虛假廣告的有:第九條關(guān)于廣告的表述“應(yīng)當清楚,明白”;第十條關(guān)于廣告使用的數(shù)據(jù),資料等“應(yīng)當真實,準確”;第十一條關(guān)于廣告中涉及的專利產(chǎn)品或?qū)＠椒☉?yīng)當合法有效。目前在我國相關(guān)法律法規(guī)中,尚無虛假廣告的法定概念。由此可見,我國對虛假廣告相關(guān)的概念和界定標準模糊不清。

二、把商品推薦者列為責(zé)任對象

從法律構(gòu)成要件上看,《廣告法》未把商品推薦者,即那些在虛假廣告中向消費者推薦商品或者服務(wù)的公民也列為責(zé)任對象。如前文所述,歐美國家廣告法中幾乎都有這樣的規(guī)定:無論是明星,名人,還是專家權(quán)威人士。都必須是產(chǎn)品的真實使用者,否則便是虛假廣告。同時,如果證詞廣告暗示證人比一般人更具權(quán)威性,也應(yīng)有理有據(jù),否則視為違法。而我國目前明星代言,產(chǎn)生的虛假廣告問題及其嚴重。然而我國《廣告法》卻沒有相關(guān)規(guī)定。筆者針對這一現(xiàn)象的建議如下:

第一,在廣告法中增加一條來確定虛假廣告中產(chǎn)品推薦者的責(zé)任,并確定相應(yīng)的處罰措施。在確定處罰的數(shù)額方面?？梢钥紤]商品推薦者的實際行為。推薦過稱中實際的行為用語,以及對商品質(zhì)量的知曉程度,以及造成的危害程度綜合考慮之后確定處罰的情況。

第二,對于相關(guān)商品或者服務(wù)的效果,應(yīng)該規(guī)定商品推薦者必須在推薦之前提出相應(yīng)的證明。未能提出證據(jù)證明或者證據(jù)被證明是虛假證據(jù)的應(yīng)該加重處罰。

第三,對于相關(guān)的機構(gòu)對商品做出了虛假證明的情況,應(yīng)該規(guī)定給予行政處罰。并且對相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)給予撤職等處分。當然首先該機構(gòu)應(yīng)該有相應(yīng)的資質(zhì)。有證據(jù)證明自己的證明能力。

第四,對于進行了不實虛假推薦的推薦者,無論是組織還是個人,應(yīng)該規(guī)定在相關(guān)報紙雜志網(wǎng)絡(luò)上公布。以降低其公信度。從而使消費者更清楚的認清其真實的推薦目的。

三、建立規(guī)范的虛假廣告公眾舉報制度

要真正的控制虛假廣告的泛濫,僅靠《廣告法》中第六條規(guī)定的:“縣級以上人民政府工商行政管理部門是廣告監(jiān)督管理機關(guān)”是遠遠不夠的。所以我們還是要依靠廣大人民群眾的力量。筆者建議建立規(guī)范的虛假廣告公眾舉報制度。

首先,明確公眾舉報的受理機關(guān)和舉報方式,建立或者指定單獨的機關(guān)來受理群眾的舉報,舉報方式可以包括來電,來信,傳真,網(wǎng)上舉報或者設(shè)立舉報箱等。

其次,建立負責(zé)的查處結(jié)果反饋公告制度。受理機關(guān)接受群眾的舉報之后,應(yīng)該在一定期限內(nèi)進行查處,情況屬實的應(yīng)該通過媒體或者其他方式給予曝光。

再次,從對違法者罰金中撥款對舉報者進行必要的物質(zhì)獎勵措施,調(diào)動舉報者的積極性。不可否認,在某些情況下,人還是十分注重物質(zhì)利益的。依據(jù)案件的大小,影響等情況,給予舉報者物質(zhì)或者金錢獎勵,可以很有效的調(diào)動舉報者的積極性,以更有效的查處虛假廣告。

最后,依舉報者意愿建立相應(yīng)的保密制度,由于社會具有復(fù)雜性,以及人害怕報復(fù)的心理。應(yīng)該確立相應(yīng)的保密制度。只有給舉報者必要的保護,才可以消除其后顧之憂,使其放心的提供真實信息。