建設(shè)工程合同法律風(fēng)險分析及對策

郭喜軍

建設(shè)工程合同又稱建設(shè)工程承包合同,是承包人進(jìn)行工程建設(shè),發(fā)包人支付價款的合同。建設(shè)工程一般是與國計民生息息相關(guān)的,許多豆腐渣工程給國家、人民造成的損失是顯而易見的,其社會影響也是極其惡劣的。因此,最大限度的保證建筑工程的合格實質(zhì)上是一個民生問題。

一、建設(shè)工程合同法律風(fēng)險分析

對于建筑工程合同主體而言,我們要進(jìn)行事前監(jiān)督和事后監(jiān)督。事前監(jiān)督要明確發(fā)包方和承包方的權(quán)利義務(wù),對工程進(jìn)行全程監(jiān)督,對雙方的資質(zhì)進(jìn)行嚴(yán)格的審核,防止出現(xiàn)當(dāng)事人錯位。事后監(jiān)督中要對建筑工程進(jìn)行驗收,避免出現(xiàn)誰施工、誰驗收、誰監(jiān)督的現(xiàn)象。建筑工程合同主體適格與否是涉及工程安全、風(fēng)險規(guī)避、風(fēng)險承擔(dān)的問題,因此做好事前的監(jiān)督是根本,事后的監(jiān)督是對事前監(jiān)督的一種補(bǔ)救。

合同的平等性是合同履行的保證,基于平等基礎(chǔ)之上的合同才是當(dāng)事人雙方真實的意思表示。在當(dāng)前的建設(shè)工程實踐中存在著嚴(yán)重的不對等現(xiàn)象,業(yè)主常常利用自己的優(yōu)勢地位,利用目前似乎平等的行業(yè)競爭,強(qiáng)迫承包商在相互的博弈中為得到項目而接受對己非常不利的苛刻的合同條款,這種極其被動的合同條款使得承包商在建設(shè)工程合同的履行過程中承擔(dān)著極大的風(fēng)險。

合同是雙方當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的集中體現(xiàn),是雙方當(dāng)事人履行合同的指導(dǎo)原則。因此為避免合同條款出現(xiàn)歧義,就必須靠準(zhǔn)確、明晰、嚴(yán)謹(jǐn)?shù)奈淖謥肀磉_(dá)合同的內(nèi)容。但是在實踐中,由于主客觀的原因,對于合同的理解和把握往往會出現(xiàn)爭議,這樣就導(dǎo)致了雙方都力圖做出有利于己方的解釋,加大了解決問題的難度。實際上,在建設(shè)工程合同的簽訂過程中,做到完全的無爭議是困難和不現(xiàn)實的,我們只能是盡可能的規(guī)范和完善其內(nèi)容,最終的解決辦法還要靠合同雙方的相互諒解和妥協(xié)。

建設(shè)工程是一個系統(tǒng)工程,需要各方面的協(xié)調(diào)配合才能發(fā)揮出最大的效率,其中建設(shè)工程合同管理是極其重要和關(guān)鍵的環(huán)節(jié)。在建設(shè)工程履行過程中由于一些合同管理人員業(yè)務(wù)素質(zhì)不高,對可預(yù)測風(fēng)險的防范意識薄弱,致使遭受到一些本可避免的損失。有的由于延誤了承諾期限使合同無法順利簽署,甚至使競爭對手得到了本該屬于自己的合同;有的由于超過了訴訟時效使得本來勝券在握的訴訟無法勝訴;有的由于在合同簽署、履行過程中不重視證據(jù)的收集、保存,在訴訟時失去了對己有力的證據(jù)材料,使訴訟進(jìn)程舉步維艱。

二、防范工程承包法律風(fēng)險的主要對策

現(xiàn)代化的管理是企業(yè)發(fā)展壯大的保證,建立健全合同管理組織體系是企業(yè)在市場競爭中立于不敗之地的強(qiáng)大動力。建設(shè)工程的合同管理必須做到科學(xué)化、專業(yè)化、正規(guī)化,為建設(shè)工程合同的順利完成起到保駕護(hù)航的作用,其作用和職責(zé)是制訂出符合本企業(yè)實際的合同管理制度;對本企業(yè)從事合同管理的人員進(jìn)行培訓(xùn);對合同的形式和內(nèi)容進(jìn)行實質(zhì)性審查,防止存在合同漏洞和避免利用合同進(jìn)行違法活動;建立合同糾紛解決機(jī)制;總結(jié)推廣合同管理經(jīng)驗等等。

制度體系是指在合同管理過程中要制定出符合企業(yè)發(fā)展的規(guī)章制度,讓企業(yè)的合同管理程序化、合理化、體系化。建設(shè)工程合同管理制度化設(shè)置的目標(biāo)是保障建設(shè)工程各個環(huán)節(jié)有序、安全進(jìn)行,降低建設(shè)工程中潛伏的風(fēng)險,從法律角度保護(hù)各方應(yīng)得的合法權(quán)益,建立起誠信、公開的合同管理制度。具體表現(xiàn)為:

首先,必須對承包方的資質(zhì)進(jìn)行嚴(yán)格的審核。承包方作為工程建設(shè)的施工方,對工程建設(shè)的質(zhì)量起著決定性的作用,因此對承包方的證照、資質(zhì)以及對以往承包工程的質(zhì)量進(jìn)行審核是進(jìn)行合同管理控制的有效途徑。

其次,對承建人的確定應(yīng)當(dāng)通過招投標(biāo)的方式進(jìn)行。在招投標(biāo)過程中,要本著公平、公正、公開的原則進(jìn)行,對投標(biāo)人的報價、施工方案、工期時間等進(jìn)行綜合評定,擇優(yōu)確定中標(biāo)人。

最后,建立起完善的合同管理體系,在合同條款的設(shè)計上必須合法、具體、明確,避免因合同履行過程中發(fā)生糾紛給合同的順利實施帶來不必要的困難和麻煩。建設(shè)工程合同還應(yīng)對包括工程的質(zhì)量、竣工時間、價款的數(shù)額和支付方式、違約責(zé)任、賠償責(zé)任等進(jìn)行協(xié)商,否則一旦有違約責(zé)任和損害賠償責(zé)任的發(fā)生就會導(dǎo)致因權(quán)責(zé)不明確而產(chǎn)生扯皮現(xiàn)象,既影響工期又造成巨大的經(jīng)濟(jì)損失。

建設(shè)工程是一項錯綜復(fù)雜的工程,在施工過程中會遇到形形色色的問題和突發(fā)事件,因此要建立起一整套危機(jī)處理方案。施工方要充分發(fā)揮在建設(shè)工程實踐中積累的經(jīng)驗,召集經(jīng)驗豐富的技術(shù)工程人員,全面分析,得出可行的實施方案,最大限度的規(guī)避風(fēng)險,使工程的實施盡量少受或不受影響。

提高合同管理人員素質(zhì)關(guān)鍵要做好以下三點(diǎn):一是選擇法學(xué)功底深厚、經(jīng)驗豐富的合同管理人員,制定合理的合同管理體系;二是抓好合同管理人員在職學(xué)習(xí),建筑工程負(fù)責(zé)人要經(jīng)常聽取關(guān)于合同管理事務(wù)的匯報;三是嚴(yán)格實行崗位責(zé)任制原則,將合同管理責(zé)任具體到個人,做到責(zé)權(quán)利明晰。

總之,建設(shè)工程合同的簽訂、履行實質(zhì)上是建筑工程施工過程的法律保障,建設(shè)工程合同管理的目標(biāo)就是要規(guī)避施工過程中存在的法律風(fēng)險,只有這樣,建設(shè)工程才能順利高效的進(jìn)行。