２００８年合同必備條款的“四增二減”

周　斌　胡　泉

《勞動合同法》已于2008年1月1日實施。該法不但強調(diào)用人單位要與勞動者訂立書面勞動合同，而且對勞動合同的必備條款作了重大修正。比如，增加了工作地點、工作時間和休息休假、社會保險、勞動保護、勞動條件和職業(yè)危害防護，同時取消了《勞動法》所規(guī)定的勞動合同必備條款中的“合同終止條件”及“違反合同的責(zé)任”。應(yīng)當(dāng)說，在新法的框架下，用人單位擬定勞動合同文本、進(jìn)行勞動合同的日常管理，都需要達(dá)到更高的水平。與此同時，如果用人單位出現(xiàn)違法不訂立合同或訂立合同無效等情況，都將導(dǎo)致用工成本的成倍增加。另外，有些條款(如無固定期限勞動合同的適用條件、約定試用期限應(yīng)對應(yīng)的合同期限等)，盡管從草擬合同的角度看沒有大的變化，但需要其適用的限制條件或新增加一定的訂立條件。

下面，我們就研究一下新勞動合同必備條款的“四增二減”吧!

四個“新增”

1、新增了“工作地點條款”

建議表述：

乙方的工作地點為：____。

說法與提示：

工作地點是指用人單位安排勞動者在何處工作，它關(guān)系到勞動者的工作環(huán)境、生活環(huán)境，影響著勞動者的就業(yè)選擇。工作地點的確定，對工傷認(rèn)定也有重要意義。所以，勞動者有權(quán)在與用人單位建立勞動關(guān)系時知悉自己的工作地點。

應(yīng)當(dāng)注意，工作地點是指合同履行地，而不是訂立地。在實踐中，勞動者的工作地點可能與用人單位所在地不一致，在訂立合同時要有所區(qū)別，明確約定履行地。

2、新增了“工作時間和休息休假條款”

建議表述：

甲方對乙方的工作崗位實行____工作時間。具體為：____。甲方嚴(yán)格執(zhí)行國家有關(guān)休息休假的規(guī)定，保障乙方享受國家規(guī)定的各項休息休假權(quán)利。

說法與提示：

一般情況下，單位執(zhí)行的是標(biāo)準(zhǔn)工時制的，應(yīng)當(dāng)表述為：甲方安排乙方每日工作時間不超過八小時，平均每周不超過四十小時。對于甲方執(zhí)行綜合計算工時工作制或不定時工作制的，首先應(yīng)經(jīng)勞動保障行政部門批準(zhǔn)，再與勞動者在合同中明確約定。

休息休假是指勞動者按規(guī)定不必進(jìn)行工作而自行支配的時間?！秳趧臃ā返谌藯l規(guī)定：用人單位應(yīng)當(dāng)保證勞動者每周至少休息一日。休息休假的具體時間根據(jù)勞動者的工作地點、工作種類、工作性質(zhì)、工齡長短等各有不同，用人單位與勞動者在約定休息休假事項時應(yīng)當(dāng)遵守《勞動法》及相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定。

另外，2007年12月7日國務(wù)院已經(jīng)通過了《關(guān)于修改(全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法)的決定》以及《職工帶薪年休假條例》。修改后的兩個新法也將從2008年1月1日起施行，為用人單位制訂和完善休假制度提供了法律依據(jù)。

3、新增了“職業(yè)危害防護條款”

建議表述：

甲方制定的各項生產(chǎn)操作規(guī)程、工作規(guī)范和勞動安全衛(wèi)生制度及其標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。甲方對可能產(chǎn)生職業(yè)病危害的崗位，應(yīng)當(dāng)向乙方告知，并應(yīng)當(dāng)做好職業(yè)危害的預(yù)防和處理工作。

說法與提示：

職業(yè)危害是指勞動者在職業(yè)活動中，因接觸職業(yè)性有害因素如粉塵、放射性物質(zhì)和其他有毒有害物質(zhì)等而對生命健康所造成的危害。從事特種作業(yè)的勞動者必須經(jīng)過專門培訓(xùn)并取得特種作業(yè)資格?！堵殬I(yè)病防治法》規(guī)定：用人單位與勞動者訂立勞動合同時，應(yīng)當(dāng)將工作過程中可能產(chǎn)生的職業(yè)病危害及其后果、職業(yè)病防護措施和待遇等如實告知勞動者，并在勞動合同中寫明，不得隱瞞或者欺騙。

勞動者拒絕用人單位管理人員違章指揮、強令冒險作業(yè)的，不視為違反勞動合同。在這種情況下，勞動者將有權(quán)立即解除勞動合同，而不必通知用人單位，并有權(quán)要求單位支付解除勞動合同的經(jīng)濟補償金。

4、增加了社會保險條約

建議表述：甲方根據(jù)國家與本地區(qū)有關(guān)規(guī)定，依法為乙方繳納各類社會保險費，依法應(yīng)當(dāng)由乙方個人繳納部分，由甲方在乙方工資中代扣代繳。

說法與提示：

社會保險是指具有一定勞動關(guān)系的勞動者在暫時或永久喪失勞動能力或失業(yè)期間，為保障其基本生活需求，由國家和社會提供物質(zhì)幫助的一種制度。社會保險具有國家強制性，用人單位和勞動者不得以任何借口拒絕繳納。因此《勞動合同法》不但將社會保險條款作為勞動合同的必備條款，還對違法繳納社會保險費的單位提高了用工成本。一般來說，勞動者解除勞動合同應(yīng)當(dāng)提前30日書面通知用人單位，但依據(jù)《勞動合同法》規(guī)定，如果發(fā)生用人單位未依法為勞動者繳納社會保險費等情形，勞動者可以隨時通知用人單位解除勞動合同，勞動者在這種情況下解除勞動合同的，仍有權(quán)要求用人單位支付經(jīng)濟補償金。

另外，目前有的單位在訂立勞動合同時，明確約定一個數(shù)額作為社會保險費的繳納基數(shù)，并注明繳費費率是多少。但筆者不建議這樣做，因為即使該數(shù)額和費率目前來看是合法的，今后也可能引起一些不便。由于社會保險費的繳納是法定義務(wù)，其繳納方式、數(shù)額都可能根據(jù)新的法規(guī)和政策適時調(diào)整，而勞動合同今后的趨勢卻可能越來越長期化，幾年之后合同中設(shè)定的這個條款就可能成為無效條款了。

兩個“取消”

1、取消了勞動合同中的“約定終止條件”

變化：《勞動法》中規(guī)定的終止條件之一：“合同雙方約定的終止條件”，以后將不再適用。

說法與提示：

為了防止用人單位規(guī)避勞動合同期限約束，隨意終止勞動合同，《勞動合同法》取消了《勞動法》中有關(guān)用人單位與勞動者可以約定勞動合同終止條件的規(guī)定，明確了勞動合同終止是法定行為，只有符合法定情形的，勞動合同才能終止。法定的終止條件只有有固定期限勞動合同到期，以及因勞動者或用人單位一方當(dāng)事人主體資格消滅而導(dǎo)致合同終止。不屬于法定終止條件的，在勞動合同約定的存續(xù)期間導(dǎo)致雙方消滅勞動關(guān)系的，就是解除合同，并不存在有的用人單位提出的“提前終止”一說。

那么，對于勞動合同來說“解除合同”和“終止”有什么區(qū)別呢?在現(xiàn)實生活中，有部分單位在合同未到期時解除員工的勞動合同，卻又不肯依法支付補償金，于是欺騙員工說：“這是我們雙方提前終止，終止是沒有補償金的?！币灿械膯挝话逊ǘǖ慕獬龡l件約定成終止條件，而規(guī)避向員工支付補償金。這些都是違法的，只要不符合法定終止條件，在勞動合同期限內(nèi)雙方消滅勞動關(guān)系的，都屬于解除合同。在符合法定的、員工無重大過錯情形下的解除合同，用人單位就應(yīng)支付合乎法律規(guī)定的補償金。

目前還有的單位實行“末位淘汰員工制度”，將考核成績排列末位作為終止條件；還有的用人單位規(guī)定雙方任何一方有權(quán)提前X天通知對方就有權(quán)終止合同，這些都只有對有固定期限勞動合同而言是可行的，對于無固定期限合同而言，則顯然缺乏法律依據(jù)。

2、取消了作為必備條款的“違反勞動合同的責(zé)任”

變化：今后追究勞動者違反勞動合同的責(zé)任只能針對法定情況，因此“違反勞動合同的責(zé)任”不再是必備條款，而只是可備條款。

說法老與提示：

《勞動合同法》規(guī)定，除在培訓(xùn)服務(wù)期和競業(yè)限制約定中約定違約金外，用人單位在合同中不得與勞動者約定以違約金或賠償金等名義由后者承擔(dān)違約責(zé)任。因此，建議單位不要直接在勞動合同中擬定此類格式條款，如符合法定情況確實需要簽的，可以同時訂立單項協(xié)議，作為勞動合同的補充或附件。

今后用人單位設(shè)立競業(yè)限制義務(wù)的對象，只能是高級管理人員、高級技術(shù)人員以及負(fù)有保密義務(wù)的勞動者。在勞動合同或者單項協(xié)議中，用人單位可以與勞動者約定競業(yè)限制的期限(不超過兩年)、行業(yè)、地域及違約責(zé)任等。在解除或者終止勞動合同后，在競業(yè)限制期限內(nèi)，用人單位必須按月給予勞動者經(jīng)濟補償。

對于出資提供專業(yè)技術(shù)培訓(xùn)的服務(wù)期，可以在合同或單項協(xié)議中約定勞動者的服務(wù)期期限、違約金以及違約責(zé)任，但違約金數(shù)額、計算方式都將受到《勞動合同法》的限制，比如違約金的總額不得超過培訓(xùn)費用總額，也不得超過其服務(wù)期尚未履行部分所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費用，故而這項違約金已成為一項法定的違約金。