關(guān)注函、監(jiān)管函、警示函，函發(fā)多了？

上市公司唯有規(guī)范運作、誠信經(jīng)營、公平競爭，才是讓交易所和監(jiān)管部門減少發(fā)函的關(guān)鍵所在

“家裝第一股”東易日盛近期不斷陷入閉店、跑路等傳聞，公司股價持續(xù)下跌。不僅如此，公司還先后收到交易所關(guān)注函、監(jiān)管函以及北京證監(jiān)局的警示函。在加強監(jiān)管防范風(fēng)險、推動資本市場高質(zhì)量發(fā)展的背景下，透過東易日盛這一個案觀察，關(guān)注函、監(jiān)管函、警示函……這些函對上市公司而言意味著什么？

整體而言，交易所下發(fā)的關(guān)注函、監(jiān)管函和證券監(jiān)督管理部門發(fā)出的警示函都是證券市場監(jiān)管的重要手段，用于督促上市公司及其相關(guān)方履行信息披露義務(wù)，維護(hù)市場秩序。它們的主要區(qū)別在于，前者屬于自律監(jiān)管，后者屬于行政監(jiān)管。仔細(xì)對比，關(guān)注函、監(jiān)管函與警示函在函件性質(zhì)、法律依據(jù)上仍有區(qū)別。

關(guān)注函是交易所對上市公司、董監(jiān)高或其他市場參與者在信息披露、規(guī)范運作等方面存在的問題表示關(guān)注，并要求其說明情況、補充披露或整改的一種自律性監(jiān)管文件。關(guān)注函主要用于信息披露不充分、不及時或交易所對交易行為存在疑問的場合。例如，交易所在5月23日發(fā)出的關(guān)注函中，就“跑路”傳言，主要關(guān)注的就是東易日盛“是否存在閉店、停業(yè)、注銷、破產(chǎn)等經(jīng)營活動受到嚴(yán)重影響的情形”。關(guān)注函本身一般不涉及具體處罰，重點在于要求上市公司或者其他被關(guān)注對象履行信息披露義務(wù)，進(jìn)行持續(xù)說明、整改或補充信息。

監(jiān)管函是交易所對上市公司、董監(jiān)高或其他市場參與者在信息披露、規(guī)范運作等方面存在的嚴(yán)重違規(guī)行為進(jìn)行監(jiān)管的文件，通常有一定的懲戒措施或要求。監(jiān)管函是交易所監(jiān)管職能的具體體現(xiàn)，是交易所發(fā)出的最為嚴(yán)厲的非正式懲戒手段，其權(quán)力來源是交易所享有的對會員、信息披露義務(wù)人以及證券交易行為進(jìn)行自律監(jiān)管的職能。例如，《上海證券交易所章程》（2021年修訂）在第二章第八條中，就規(guī)定了交易所的具體監(jiān)管職能：“……（八）對會員進(jìn)行監(jiān)管；（九）對證券上市交易公司及相關(guān)信息披露義務(wù)人進(jìn)行監(jiān)管，提供網(wǎng)站供信息披露義務(wù)人發(fā)布依法披露的信息；（十）對證券服務(wù)機構(gòu)為證券發(fā)行上市、交易等提供服務(wù)的行為進(jìn)行監(jiān)管……”第三章第二十五條則規(guī)定了交易所可以單處或者并處的正式紀(jì)律處分，包括：“（一）通報批評；（二）公開譴責(zé)；（三）收取懲罰性違約金；（四）暫停或者限制交易權(quán)限；（五）取消交易權(quán)限；（六）取消會員資格。”

警示函是證券監(jiān)督管理部門針對本轄區(qū)內(nèi)上市公司、董監(jiān)高或其他市場參與者，在信息披露、規(guī)范運作等方面存在的違法、違規(guī)問題進(jìn)行警示的一種行政監(jiān)管措施文件。例如在本次事件中，北京證監(jiān)局出具的《關(guān)于對東易日盛家居裝飾集團(tuán)股份有限公司、管哲采取出具警示函行政監(jiān)管措施的決定》，不僅明確指出公司《2023年度審計報告》存在錯誤、遺漏、審計意見類型披露不準(zhǔn)確、年度報告網(wǎng)上說明會召開時間披露不準(zhǔn)確等違規(guī)事實，還認(rèn)定公司董事會秘書未能勤勉盡責(zé)，對公司相關(guān)違規(guī)行為負(fù)有主要責(zé)任。北京證監(jiān)局決定對公司及董秘采取出具警示函的行政監(jiān)管措施，并記入證券期貨市場誠信檔案。

那么，交易所能不能發(fā)出“警示函”？還是以《上海證券交易所章程》（2021年修訂）為例，其第十五條規(guī)定：“本所根據(jù)業(yè)務(wù)規(guī)則的規(guī)定，對違規(guī)的證券上市交易公司及相關(guān)市場參與主體實施口頭警示、書面警示、要求限期改正、監(jiān)管談話、向相關(guān)主管部門出具監(jiān)管建議函、通報批評、公開譴責(zé)、收取懲罰性違約金等自律監(jiān)管措施或者紀(jì)律處分?！钡诙臈l規(guī)定：“會員違反本章程和業(yè)務(wù)規(guī)則的，本所可以采取口頭警示、書面警示、要求限期改正、監(jiān)管談話、暫停受理或者辦理相關(guān)業(yè)務(wù)等自律監(jiān)管措施?！贝送?，《上海證券交易所股票上市規(guī)則》中也有類似規(guī)定。而《深圳證券交易所股票上市規(guī)則》（2024年修訂）第13.1.1條中也明確規(guī)定：“本所可以對本規(guī)則第1.4條規(guī)定的監(jiān)管對象，單獨或者合并采取下列日常工作措施：……（四）發(fā)出各種通知和函件等?！钡?3.2.2條則明確了口頭警示、書面警示、向相關(guān)主管部門出具監(jiān)管建議函等自律監(jiān)管措施形式。此外，第13.2.3條規(guī)定交易所可以實施的紀(jì)律處分包括通報批評、公開譴責(zé)等。這些都足以支撐交易所基于自律監(jiān)管需要發(fā)出關(guān)注函、警示函、監(jiān)管建議函等函件。

所以，交易所也可以發(fā)出警示函。當(dāng)然，交易所的“警示函”與證監(jiān)局的“警示函”性質(zhì)完全不一樣。

值得一提的是，有些人擔(dān)心交易所和監(jiān)管部門頻繁發(fā)函，是否會影響上市公司的自主經(jīng)營和市場情緒？實踐中，監(jiān)管過度、信息不對稱、內(nèi)部KPI壓力都可能是交易所和監(jiān)管部門增加發(fā)函可能性的原因；同時，頻繁發(fā)函也勢必分散公司治理的注意力，對上市公司的股價和聲譽產(chǎn)生負(fù)面影響。但本質(zhì)上，還是應(yīng)當(dāng)分清主要矛盾和矛盾的主次方面。顯然，上市公司唯有規(guī)范運作、誠信經(jīng)營、公平競爭，才是讓交易所和監(jiān)管部門減少發(fā)函的關(guān)鍵所在。

作者系西北政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院副教授