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    數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)下的相關(guān)市場界定及規(guī)制

    2023-05-26 11:11:19王詩慶
    傳播與版權(quán) 2023年9期
    關(guān)鍵詞:反壟斷

    王詩慶

    [摘要]當(dāng)前,數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議一直爭議不斷。2021年,國家市場監(jiān)督管理總局依法對騰訊控股有限公司收購中國音樂集團(tuán)股權(quán)違法實施經(jīng)營者集中行為做出行政處罰決定,責(zé)令騰訊及其關(guān)聯(lián)公司解除獨家版權(quán)、停止高額預(yù)付金等版權(quán)費用支付方式等,恢復(fù)市場競爭狀態(tài)。文章概述數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議,分析版權(quán)獨家授權(quán)模式的合法性證成,并闡述數(shù)字音樂的相關(guān)市場及規(guī)制。筆者認(rèn)為,對版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議應(yīng)運用競爭法理論進(jìn)行規(guī)制,并在界定數(shù)字音樂相關(guān)市場的同時,結(jié)合市場份額、用戶利益、市場進(jìn)入壁壘等因素綜合判斷相關(guān)主體是否取得市場支配地位,從而判定其版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議是否失去法律上的正當(dāng)性。

    [關(guān)鍵詞]數(shù)字音樂版權(quán);反壟斷;相關(guān)市場

    自2015年國家版權(quán)局組織開展網(wǎng)絡(luò)音樂版權(quán)秩序?qū)m椪?,網(wǎng)絡(luò)音樂的侵權(quán)盜版行為得到有效遏制,網(wǎng)絡(luò)音樂版權(quán)秩序明顯好轉(zhuǎn)。當(dāng)前,數(shù)字音樂版權(quán)也越來越受到市場的重視,引發(fā)數(shù)字音樂版權(quán)的激烈競爭,而版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議成為數(shù)字音樂市場的主流交易模式。一方面,此種模式可以節(jié)省版權(quán)方與數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺的交易時間與成本;另一方面,此種模式既可讓版權(quán)方因獨家授權(quán)獲得更高的許可費,也讓數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺因獨家音樂數(shù)量形成市場競爭優(yōu)勢。從這個方面來說,版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議在一定程度上對我國數(shù)字音樂版權(quán)意識的培養(yǎng)起到一定的積極作用,為數(shù)字音樂付費市場的形成奠定了基礎(chǔ)。

    然而,數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議一直存在諸多爭議,其因版權(quán)資源的過度集中而引發(fā)壟斷的隱憂也不斷凸顯。2016年,騰訊公司QQ音樂與中國音樂集團(tuán)(CMC)整合為騰訊音樂娛樂集團(tuán)(TME),合并后其市場總份額超過80%,其獨家曲庫資源占有率也超過80%。2021年,國家市場監(jiān)督管理總局依法對騰訊收購中國音樂集團(tuán)(CMC)股權(quán)立案調(diào)查,認(rèn)為其涉嫌違法實施經(jīng)營者集中行為,責(zé)令騰訊及其關(guān)聯(lián)公司采取措施恢復(fù)相關(guān)市場競爭狀態(tài),包括不得與上游版權(quán)方達(dá)成或變相達(dá)成獨家版權(quán)協(xié)議或其他排他性協(xié)議,與獨立音樂人或新歌首發(fā)的獨家合作除外,這被稱為“國內(nèi)在線音樂反壟斷第一案”。當(dāng)前,學(xué)界與業(yè)界對如何界定數(shù)字音樂的相關(guān)市場也均未有明確指引。因此,文章對數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)模式的法律性質(zhì)進(jìn)行梳理,分析數(shù)字音樂市場的特點與界定規(guī)制,并在此基礎(chǔ)之上探討數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺通過版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議取得市場支配地位需要考慮的因素。筆者認(rèn)為,判斷數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺是否濫用市場地位,要考慮界定數(shù)字音樂作品版權(quán)獨家授權(quán)模式的相關(guān)市場與數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺是否具有市場支配地位[1]。

    一、數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議概述

    數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)模式的運作方式為音樂作品版權(quán)方(主要包括唱片公司、獨立音樂人)將其作品版權(quán)獨家授權(quán)給數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺,數(shù)字音樂消費者則通過數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺欣賞數(shù)字音樂作品。數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議一般會約定數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺以獨占的方式享有音樂作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)及轉(zhuǎn)授權(quán)條款,然而獨家被許可的數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺通常會著眼于長遠(yuǎn)利益而放棄近期的轉(zhuǎn)授權(quán)收益[2]。例如,2018年,因騰訊授權(quán)網(wǎng)易云音樂的周杰倫音樂版權(quán)到期,周杰倫歌曲在網(wǎng)易云下架,導(dǎo)致網(wǎng)易云流失15%的用戶量。2017年和2018年國家版權(quán)局先后兩次約談相關(guān)網(wǎng)絡(luò)音樂服務(wù)商及其音樂平臺,推進(jìn)音樂平臺進(jìn)行轉(zhuǎn)授權(quán)。騰訊音樂還先后與阿里音樂、網(wǎng)易云音樂互相授權(quán)音樂作品,授權(quán)的作品達(dá)到各自獨家音樂作品數(shù)量的99%,使版權(quán)獨家授權(quán)模式演化為轉(zhuǎn)授權(quán)模式,其運作模式如圖1所示。

    該轉(zhuǎn)授權(quán)模式雖然在一定程度上可緩解數(shù)字音樂版權(quán)授權(quán)困境,但是并沒有解決數(shù)字音樂市場可能出現(xiàn)的壟斷問題。頭部藝人的音樂作品往往成為數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺版權(quán)爭奪的關(guān)鍵。

    二、版權(quán)獨家授權(quán)模式的合法性證成

    在版權(quán)獨家授權(quán)模式下,音樂作品的權(quán)利人無法與其他數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺簽訂許可協(xié)議,因此有學(xué)者認(rèn)為該協(xié)議是一種典型的排他性交易協(xié)議[3]。而對數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺而言,該協(xié)議能使其獨占數(shù)字音樂作品的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)。同時,數(shù)字音樂消費者則需要在多個音樂平臺消費,才可滿足自身欣賞數(shù)字音樂的需求,音樂平臺也主要側(cè)重于版權(quán)爭奪,而并不注重改善消費者的使用體驗。因此,國家版權(quán)局曾明確表示應(yīng)當(dāng)避免音樂獨家版權(quán)的搶奪。主流觀點認(rèn)為,網(wǎng)絡(luò)音樂版權(quán)獨家授權(quán)模式具有雙重效應(yīng),應(yīng)將關(guān)注重點放在減緩利益沖突和消極后果上[4]。但也有學(xué)者認(rèn)為,網(wǎng)絡(luò)音樂版權(quán)獨家授權(quán)模式因市場需要而催生,應(yīng)當(dāng)給予適當(dāng)寬容與鼓勵[5]。

    筆者則認(rèn)為,版權(quán)獨家授權(quán)模式具有合法性。第一,從私法自治視角來看,版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議屬于私法領(lǐng)域,奉行“法不禁止即可為”的原則?,F(xiàn)行我國著作權(quán)法第二十六條也賦予音樂作品權(quán)利人與他人簽訂專有許可使用合同的權(quán)利,專有許可使用合同由雙方當(dāng)事人達(dá)成意思合意簽訂,且私法領(lǐng)域中當(dāng)事人也可以為自身立法。第二,從著作權(quán)法的立法宗旨上看,著作權(quán)法旨在保護(hù)作品和作者,鼓勵作品的創(chuàng)作與傳播。在版權(quán)獨家授權(quán)模式下,音樂作品權(quán)利人可以因自身作品稀缺性而獲得更多的許可使用費,從而激勵自身創(chuàng)作作品,同時版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議也在一定程度上為數(shù)字音樂付費市場的建立奠定基礎(chǔ)。第三,從反壟斷法的視角上看,壟斷行為主要有壟斷協(xié)議、經(jīng)營者集中、濫用市場支配地位,前兩種行為是第三種行為的手段,學(xué)者指出濫用市場支配地位居于核心地位[6]。筆者認(rèn)為,數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議性質(zhì)為縱向非價格壟斷協(xié)議,不屬于《禁止壟斷協(xié)議暫行規(guī)定》的第七條至第十二條規(guī)定,且其第十三條規(guī)定:“不屬于本規(guī)定第七條至第十二條所列情形的其他協(xié)議、決定或者協(xié)同行為,有證據(jù)證明排除、限制競爭的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為壟斷協(xié)議并予以禁止?!碑?dāng)數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議具備產(chǎn)生排除、限制競爭效果時,司法實踐可進(jìn)一步分析其引發(fā)后果,并結(jié)合公共政策與比例原則判斷該協(xié)議是否需要被禁止。

    從上述國家市場監(jiān)督管理總局依法對騰訊收購中國音樂集團(tuán)(CMC)股權(quán)立案調(diào)查的案例中,國家市場監(jiān)督管理總局先界定騰訊構(gòu)成違法實施經(jīng)營者集中行為,然后進(jìn)一步分析騰訊通過本項集中具有較高市場份額,可能使其有能力促使上游版權(quán)方對其進(jìn)行獨家版權(quán)授權(quán),或者向其提供優(yōu)于競爭對手的條件,也可能使騰訊有能力通過支付高額預(yù)付金等方式提高市場進(jìn)入壁壘,對相關(guān)市場具有或者可能具有排除、限制競爭的效果??梢?,若騰訊在沒有取得相應(yīng)市場份額與市場支配地位時,其數(shù)字音樂版權(quán)獨家協(xié)議并非必然被禁止。因此,筆者認(rèn)為,數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議為縱向壟斷協(xié)議,且目前我國反壟斷法對其并無詳細(xì)規(guī)制路徑,對數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺進(jìn)行反壟斷規(guī)制需要分析其取得的市場支配地位,而認(rèn)定數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議是否應(yīng)被禁止可遵循以下路徑,如圖2。

    三、數(shù)字音樂的相關(guān)市場及規(guī)制

    當(dāng)前,互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)使數(shù)字音樂的相關(guān)市場呈現(xiàn)多元化,其樣態(tài)也與傳統(tǒng)產(chǎn)業(yè)具有較大的差別。因此,筆者認(rèn)為,分析版權(quán)獨家授權(quán)模式下數(shù)字音樂市場的特點,有助于界定相關(guān)市場。

    (一)數(shù)字音樂市場的特點

    數(shù)字音樂市場依托于互聯(lián)網(wǎng)平臺,與傳統(tǒng)音樂市場具有較大的差別。傳統(tǒng)音樂市場的經(jīng)營模式為上游經(jīng)營者以一定差價將產(chǎn)品出售給下游經(jīng)營者,在此種模式下,相關(guān)市場的界定不存在困難,邊際成本的存在以及價格可作為經(jīng)營者市場控制工具[7],司法實踐也可以根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》第十八條認(rèn)定經(jīng)營者是否具有市場支配地位。當(dāng)前,互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)的更迭促使數(shù)字音樂市場更迭頻繁,用戶數(shù)量、算法技術(shù)是市場競爭的重要因素,而數(shù)字音樂相關(guān)市場的邊界則比較模糊。有學(xué)者指出,數(shù)字音樂的作品市場、平臺市場、流量市場的界定需要慎重[8]。

    同時,數(shù)字音樂市場作為互聯(lián)網(wǎng)市場之一,又與傳統(tǒng)的互聯(lián)網(wǎng)市場存在區(qū)別,傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)市場受限于市場動態(tài)競爭,其壟斷也被稱為脆弱的壟斷[9]。而在數(shù)字音樂市場中,數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺間的技術(shù)水平并未拉開差距,其擁有的曲庫數(shù)量則成為爭取用戶流量的關(guān)鍵,當(dāng)音樂作品權(quán)利人將作品獨家授權(quán)給數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺時,就決定了其將吸引目標(biāo)用戶群,且獨家曲庫數(shù)量越大,數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺的競爭優(yōu)勢就越顯著。需要注意的是,音樂作品本身價值不可量化,各種流派的音樂作品具有固定的目標(biāo)人群,根據(jù)長尾理論,普通聽眾除了對2%的主流音樂感興趣,還對98%的非熱門音樂具有濃厚興趣[10]。在互聯(lián)網(wǎng)時代,任何小眾歌曲都具有隨時成為熱門音樂的可能。例如,網(wǎng)易云音樂的獨立音樂人柳爽2020年3月發(fā)布的原創(chuàng)歌曲《漠河舞廳》,直到2021年10月底才突然在短視頻平臺火爆。網(wǎng)易云音樂通過其入駐的獨立音樂人與良好的社區(qū)氛圍獲得大量數(shù)字音樂用戶的喜愛,其用戶黏性也較高。因此,將音樂簡單二分為“精品”與“垃圾”的做法并不可?。?1]。

    從以上分析可見,數(shù)字音樂市場具有區(qū)別于傳統(tǒng)市場和傳統(tǒng)互聯(lián)網(wǎng)市場的特征,數(shù)字音樂市場在進(jìn)行規(guī)制時需要綜合考慮多種因素,保持謙抑性。

    (二)數(shù)字音樂的相關(guān)市場的界定

    根據(jù)《國務(wù)院反壟斷委員會關(guān)于相關(guān)市場界定的指南》,相關(guān)市場是指經(jīng)營者在一定時期內(nèi)就特定商品或者服務(wù)(以下統(tǒng)稱商品)進(jìn)行競爭的商品范圍和地域范圍。相關(guān)市場的界定是判定市場份額與市場力量的前提,因數(shù)字音樂相關(guān)市場邊界比較模糊,而對其相關(guān)市場認(rèn)定過寬或過窄都會影響準(zhǔn)確判斷數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺是否構(gòu)成市場支配地位。

    當(dāng)前,數(shù)字音樂市場主要的運營方式為上游音樂作品權(quán)利人與下游數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺簽訂著作權(quán)許可協(xié)議,從產(chǎn)業(yè)鏈上數(shù)字音樂的市場可分為內(nèi)容市場與傳播市場。傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)平臺呈現(xiàn)雙邊市場的特征。以電商平臺為例,其提供網(wǎng)絡(luò)平臺給買家與賣家,雙方都需要支付平臺相關(guān)費用,這使界定相關(guān)市場存在一定困難,網(wǎng)絡(luò)平臺以控制價格作為變量來界定相關(guān)市場所得的最終結(jié)果也會比單邊市場大[12]。然而,在數(shù)字音樂市場,數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺通過簽訂著作權(quán)許可協(xié)議支付許可費給上游版權(quán)方,并以付費或廣告方式向數(shù)字音樂消費者收取費用。這雖涉及數(shù)字音樂作品的內(nèi)容市場與傳播市場,但與傳統(tǒng)網(wǎng)絡(luò)平臺的雙邊市場具有較大的區(qū)別,其上游內(nèi)容市場獨家版權(quán)的定價對下游傳播市場的用戶定價并沒有直接影響,上下游市場具有相對獨立性,“內(nèi)容競爭”和“傳播競爭”不能混為一談。筆者認(rèn)為,在數(shù)字音樂市場中,版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議會對內(nèi)容市場與傳播市場分別產(chǎn)生影響?;跀?shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議引起的壟斷風(fēng)險主要集中在其下游傳播市場,文章主要分析數(shù)字音樂下游傳播市場的界定問題,且所討論的數(shù)字音樂傳播市場界定為中國市場。

    就具體傳播市場范圍的界定,數(shù)字音樂相關(guān)市場的界限界定需要慎重?!秶鴦?wù)院反壟斷委員會關(guān)于相關(guān)市場界定的指南》指出,“在經(jīng)營者競爭的市場范圍不夠清晰或不易確定時,可以按照‘假定壟斷者測試’的分析思路(具體見第十條)來界定相關(guān)市場”。該基本思路為假定壟斷者在一定時間內(nèi)提高商品的價格,分析其獲利情況、消費者轉(zhuǎn)移情況,從而界定相關(guān)市場。然而,數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺以差異化競爭為顯著特征,獨家授權(quán)曲庫的數(shù)量為其獲利的重要因素,則音樂作品的質(zhì)量相比價格更為重要。

    當(dāng)前,數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺均提供各種曲風(fēng)的數(shù)字音樂服務(wù),用戶可在線收聽或者下載歌曲,且存在免費用戶和付費用戶。因此,文章認(rèn)為可將數(shù)字音樂傳播市場分為免費市場與付費市場并進(jìn)行分析,其中付費市場可采取傳統(tǒng)的假定壟斷者測試法,而免費市場因存在隱性市場,如開屏廣告、個人數(shù)據(jù)、時間等用戶付出的對價[13],則其可結(jié)合獨家版權(quán)曲庫對用戶數(shù)量、用戶使用時間的影響以及廣告時間與頻率等因素來確定市場份額。

    (三)數(shù)字音樂市場反壟斷市場支配地位的認(rèn)定和規(guī)制

    文章認(rèn)為,數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺通過版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議是否取得市場支配地位可考慮以下因素。

    1.市場份額

    通常而言,版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議主體在相關(guān)市場的市場份額有限時,不會取得市場支配地位,對整個音樂市場也不會造成壟斷風(fēng)險。2022年新修訂的《中華人民共和國反壟斷法》第十八條規(guī)定:“經(jīng)營者能夠證明其在相關(guān)市場的市場份額低于國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn),并符合國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的其他條件的,不予禁止。”也就是說,數(shù)字音樂權(quán)利人在上游內(nèi)容市場、數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺在下游傳播市場份額均不超過國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)則其不會取得市場支配地位,此時其版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議也不應(yīng)被禁止,若一方或雙方在相關(guān)市場份額超過該標(biāo)準(zhǔn),則司法實踐需要進(jìn)一步結(jié)合市場支配力量等因素判斷其是否應(yīng)當(dāng)被禁止版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議。關(guān)于市場份額的標(biāo)準(zhǔn),現(xiàn)行生效法律并無規(guī)定,且相關(guān)規(guī)定的征求意見稿雖對市場份額有所提及,但能否通過及被市場接受仍需要進(jìn)一步觀察。

    2.非價格因素

    當(dāng)數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺的市場份額較大時,筆者認(rèn)為,對其市場支配地位的分析需要結(jié)合數(shù)字音樂市場的特點,充分考慮非價格因素對數(shù)字音樂的影響。第一,用戶利益。當(dāng)用戶的利益因版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議產(chǎn)生明顯不利影響時,相關(guān)法律就需要做出一定的相應(yīng)規(guī)制。第二,其他數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺的市場進(jìn)入壁壘。需要注意的是,市場進(jìn)入存在壁壘并不一定意味著相關(guān)數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺取得市場支配地位。第三,數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議期限。當(dāng)該期限較短時,數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺短期內(nèi)在相關(guān)市場獲得較高的市場份額并不能反映其長期處于市場支配地位,當(dāng)該期限終止時,數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺的競爭優(yōu)勢會隨其他數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺取得相關(guān)版權(quán)而化解。第四,獨家授權(quán)曲目對目標(biāo)用戶群的影響。此項可結(jié)合音樂點擊量、音樂榜單等因素考慮??梢?,只有綜合分析各因素,才可得出數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺是否在相關(guān)市場取得市場支配地位的結(jié)論。

    四、結(jié)語

    文章認(rèn)為數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議在規(guī)制時需要重視相關(guān)市場因素,可將相關(guān)市場劃分為上游內(nèi)容市場與下游傳播市場,并分別判斷數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺是否取得市場支配地位,其中下游傳播市場可分為免費市場與付費市場,應(yīng)按照不同方法認(rèn)定其相關(guān)的市場份額。此外,數(shù)字音樂服務(wù)商及其音樂平臺是否取得市場支配地位的認(rèn)定,還應(yīng)結(jié)合用戶利益、市場進(jìn)入壁壘等因素,從而判斷是否禁止數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議。筆者認(rèn)為,在數(shù)字音樂版權(quán)獨家授權(quán)協(xié)議成為市場主流模式的同時,法律法規(guī)要結(jié)合中國音樂市場的特點,規(guī)制其產(chǎn)生的消極后果以及數(shù)字音樂市場產(chǎn)生的壟斷行為。

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