遺產(chǎn)管理人的“天職”：妥善分配

許倩

主持人施克強(qiáng)上海律協(xié)民事業(yè)務(wù)研究委員會主任、上海市爾立律師事務(wù)所主任

施克強(qiáng)：首先，我想問一個問題，遺產(chǎn)管理人制度的出臺，響應(yīng)了什么社會需求？在宏觀上將會有什么作用？

張琴麗：司法實(shí)踐中一直存在一個難題，就是遺產(chǎn)債權(quán)的處理問題。這也是遺產(chǎn)管理人制度出臺之前，法院在審理過程中會碰到的一個特別困惑的問題。即債權(quán)人起訴繼承人，要求繼承人在遺產(chǎn)范圍內(nèi)歸還被繼承人的債務(wù)，這時繼承人會以放棄繼承權(quán)為由拒絕償還。我國原《繼承法》有明確規(guī)定，繼承人放棄繼承權(quán)的，對被繼承人的債務(wù)不負(fù)清償責(zé)任。而遺產(chǎn)管理人制度出臺之后，法院可以通過遺產(chǎn)管理人這一角色去保護(hù)遺產(chǎn)債權(quán)人的合法債權(quán)。這一點(diǎn)在我國《民法典》施行之后，通過很多判例得到了驗證。包括目前有很多無人繼承的案例，就是在遺產(chǎn)沒有人繼承的情況下，銀行或其他債權(quán)人將民政局作為法定遺產(chǎn)管理人直接起訴，以解決相應(yīng)的清理債權(quán)、償還債務(wù)的問題。所以遺產(chǎn)債權(quán)人的權(quán)益在遺產(chǎn)管理人制度出臺以后得到了很好的保護(hù)，我覺得這是明顯的一個好處和功能。

江騁駿：我國《民法典》考慮到需要保護(hù)被繼承人的財產(chǎn)能夠安全、公平、有序地進(jìn)行分配，所以才設(shè)立遺產(chǎn)管理人制度。我們最早開始研究的時候，認(rèn)為這個制度可能對于繼承人非常重要；但在后來的實(shí)踐中發(fā)現(xiàn)，其實(shí)對于普通老百姓而言，遺產(chǎn)管理人本身并沒有很大的意義，因為他們的財產(chǎn)并沒有復(fù)雜到需要指定一個遺產(chǎn)管理人進(jìn)行處理。其實(shí)遺產(chǎn)管理人在大部分情況下還是為了解決一個問題，就是所有繼承人放棄繼承，相關(guān)遺產(chǎn)本身屬于無主物時該如何處理。一般是收歸國有，因為在那種狀態(tài)下，沒有人能出來處理。所以后來在遺產(chǎn)管理人制度中明確了是由民政局擔(dān)任遺產(chǎn)管理人，可以作為訴訟主體處理相應(yīng)的債權(quán)和債務(wù)問題，包括處理遺產(chǎn)。

當(dāng)前實(shí)踐中的問題是，如果被繼承人沒有立遺囑去指定一位遺產(chǎn)管理人，那么遺產(chǎn)管理人這個身份會成為繼承人爭奪的一個目標(biāo)。因為我們注意到，在一些案件的處理過程中，有一些財產(chǎn)可能被其他繼承人掌控，這部分繼承人試圖先確認(rèn)遺產(chǎn)管理人。因為繼承案件的審理期限比較長，而指定遺產(chǎn)管理人是一個特別程序，規(guī)定法院在一個月內(nèi)要審結(jié)完畢作出裁定。這種情況下，有一些繼承人可能采取指定遺產(chǎn)管理人的方式，以便控制財產(chǎn)。對于這種情況，上海的法院有相應(yīng)的判例，一般會駁回申請，即法院不建議指定遺產(chǎn)管理人。目前設(shè)立遺產(chǎn)管理人比較多的情況，還是針對相關(guān)的其他利益人的糾紛解決，并不是繼承人之間的遺產(chǎn)處理。

施克強(qiáng)：張主任，請您從公證業(yè)務(wù)的角度談?wù)勎覈睹穹ǖ洹返倪z產(chǎn)管理人制度對公證工作有什么幫助，或者說它響應(yīng)了一種什么需求？在實(shí)際公證業(yè)務(wù)中，是否能用到遺產(chǎn)管理人制度？

張磊：現(xiàn)在公證業(yè)務(wù)中的家事公證最核心的業(yè)務(wù)就是遺囑和繼承。繼承權(quán)公證是一種解決財富傳承問題的非訴訟方式，即通過公證書直接確認(rèn)遺產(chǎn)由誰繼承，誰將放棄繼承權(quán)，或者按照什么比例進(jìn)行分配。繼承公證涉及的遺產(chǎn)種類包含銀行存款、有價證券、股權(quán)、房地產(chǎn)等，房產(chǎn)交易登記部門、證券公司、銀行，可以根據(jù)公證機(jī)構(gòu)出具的繼承權(quán)公證書進(jìn)行最終的遺產(chǎn)分配。遺產(chǎn)管理人制度的出臺可以在一些遺產(chǎn)較多、情況復(fù)雜，尤其繼承人較多的繼承權(quán)公證事宜上提供幫助，解決相關(guān)部門最終進(jìn)行實(shí)際交割時的一個便利性問題。我們張江公證處目前出具的遺產(chǎn)管理人公證書中的遺產(chǎn)管理人都是律所。上海首份遺產(chǎn)管理人公證書是由我們出具的。關(guān)于是律師個人做遺產(chǎn)管理人還是律所做遺產(chǎn)管理人，考慮到執(zhí)業(yè)規(guī)范、執(zhí)業(yè)保險等因素，我們傾向由律所擔(dān)任遺產(chǎn)管理人，然后指派承辦律師。我們最近辦理的一個涉外繼承案件，也是由律所做遺產(chǎn)管理人。國外律師明確提出，只要中國的公證機(jī)構(gòu)為其提供一份遺產(chǎn)管理人的公證文書，外國律師將直接接受遺產(chǎn)管理人的委托處理遺產(chǎn)并進(jìn)行分配。所以遺產(chǎn)管理人制度實(shí)施以后，幫助我們解決了很多實(shí)際的困難。

施克強(qiáng)：三位覺得遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)如何產(chǎn)生？當(dāng)然，公證處主要是就繼承進(jìn)行公證，一般來說不會去擔(dān)任遺產(chǎn)管理人，但是公證處希望什么樣的人來擔(dān)任這一角色？同時，從執(zhí)業(yè)律師的角度觀察，遺產(chǎn)管理人應(yīng)當(dāng)怎樣產(chǎn)生？從哪些人中產(chǎn)生？律師與遺產(chǎn)管理人之間是什么關(guān)系？首先請兩位律師聊一聊，然后請張主任談?wù)勗诠C工作中，如何與作為遺產(chǎn)管理人的律師進(jìn)行合作。

張琴麗：我國《民法典》第1145條規(guī)定了遺產(chǎn)管理人的產(chǎn)生方式，一共有五種。第一種方式是在遺囑繼承的法律關(guān)系中，遺囑里面有指定遺囑執(zhí)行人的，該遺囑執(zhí)行人在遺囑生效后直接成為遺產(chǎn)管理人。這是一個直接產(chǎn)生遺產(chǎn)管理人的方式，局限在遺囑繼承中發(fā)生。第二種方式是在法定繼承或遺囑繼承沒有指定遺囑執(zhí)行人的情況下，由繼承人共同推選遺產(chǎn)管理人。推選遺產(chǎn)管理人既可以在法定繼承中出現(xiàn)，也可以在遺囑繼承中出現(xiàn)，即遺囑中如果沒有指定遺囑執(zhí)行人，也會存在多個繼承人要推選一個遺產(chǎn)管理人的情況。另外，如果因繼承人的人數(shù)眾多，無法達(dá)成推選的一致意見，那就可能產(chǎn)生第三種方式，即繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。共同擔(dān)任或推選，兩者擇其一，能推選就推選，推選不出就視為由繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。我國《民法典》第1145條所規(guī)定的“推選”的含義，是指在繼承人中推選，而不包括在繼承人之外做推選。因此，也就不可能存在繼承人共同推選一個律師或者其他第三方中立機(jī)構(gòu)作為遺產(chǎn)管理人的情況，這在最高人民法院主編的《中華人民共和國民法典婚姻家庭編繼承編理解與適用》（以下簡稱“繼承編”）中有明確說明。如果在繼承人中推選不出來，則由繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。如果在無人繼承的情況下，有一個公共的遺產(chǎn)管理人，即由民政局或者村委會擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。如果在前述幾種方式都無法產(chǎn)生遺產(chǎn)管理人或者有爭議的情況下，利害關(guān)系人可以申請由法院指定遺產(chǎn)管理人。

施克強(qiáng)：如果律師介入遺產(chǎn)管理人的法律服務(wù)市場，根據(jù)我國《民法典》第1145條，律師以什么身份、在什么樣的情況下，有可能成為遺產(chǎn)管理人或者別的角色？

江騁駿：目前來看，律師只有一種情況可以成為遺產(chǎn)管理人。剛剛張主任也提到了，就是被繼承人在遺囑中明確律所作為遺產(chǎn)管理人，然后指派具體的承辦律師。這是律師成為遺產(chǎn)管理人的唯一方式。

我國《民法典》第1145—1149條是關(guān)于遺產(chǎn)管理人的法律規(guī)定，這些規(guī)定比較簡約。那么具體到實(shí)踐中，如何理解這些法條？如何運(yùn)用這些法條開拓業(yè)務(wù)、為社會服務(wù)？這些都值得討論。

張磊：公證處推薦遺產(chǎn)管理人的舉措，我們稱為“遺產(chǎn)管理人推薦庫”。公證處在辦理繼承公證、遺囑公證的時候，如果當(dāng)事人在遺產(chǎn)管理人的選擇上有困難，我們可以推薦。我們推行遺產(chǎn)管理人的推薦庫和專家?guī)煲彩腔趯?shí)踐中的兩點(diǎn)發(fā)現(xiàn)有現(xiàn)實(shí)需求。第一，目前的遺產(chǎn)管理人從公證實(shí)踐來說，基本是在兩種情況下產(chǎn)生。一個是當(dāng)事人在辦理遺囑公證時會在遺囑中指定遺產(chǎn)管理人。二是在一些繼承情況較為復(fù)雜、遺產(chǎn)較多、繼承人較多或者被繼承人遺有債務(wù)的情況下，那么繼承事務(wù)中需要有一個遺產(chǎn)管理人。然而，在立遺囑選擇遺產(chǎn)管理人時，當(dāng)事人一般都缺少法律專業(yè)知識，會跟我們說想選擇自己的父母或親戚，我們則會告訴他們，這里面存在幾個情況：如果選擇自己的父母，當(dāng)遺囑生效時，誰先去世是不知道的，選擇其他人同樣會存在這個問題，就算對方現(xiàn)在答應(yīng)，但如果屆時又不同意了怎么辦？自然人作為遺產(chǎn)管理人，這些問題無法解決。第二是監(jiān)管問題。如果由遺囑受益人或者法定繼承人做遺產(chǎn)管理人，誰來監(jiān)管他？因為他的權(quán)利很大，如果他取得了遺產(chǎn)以后，沒有及時分配給其他法定繼承人，則又會產(chǎn)生新的糾紛。并且公證處對遺產(chǎn)管理人出具證明后，該人不盡職，可能會引發(fā)對公證處的投訴。所以從公證的角度，我們一直向立遺囑人和繼承人宣傳：在選定遺產(chǎn)管理人的時候，優(yōu)先選擇律所。第一，律所是專業(yè)的法律服務(wù)機(jī)構(gòu);第二，律所受監(jiān)管；第三，律所是獨(dú)立于所有繼承人和受益人之外的第三方，而且具有專業(yè)服務(wù)性，相較于其他自然人更適合做遺產(chǎn)管理人。

嘉 賓張磊上海市張江公證處主任

嘉 賓張琴麗上海律協(xié)民事業(yè)務(wù)研究委員會委員、上海運(yùn)帷律師事務(wù)所合伙人

嘉 賓江騁駿上海律協(xié)民事業(yè)務(wù)研究委員會委員、上海君瀾律師事務(wù)所合伙人

施克強(qiáng)：我們進(jìn)一步來探討一下，從遺囑執(zhí)行人過渡到遺產(chǎn)管理人的角色，律師的法律地位是怎樣的？還有一個比較敏感的話題——有沒有可能由一家律師事務(wù)所指定某一位律師持有一些財產(chǎn)，這在實(shí)踐中有沒有發(fā)生過？請兩位律師分別談一談。

張琴麗：律師事務(wù)所怎樣去規(guī)范律師作為遺產(chǎn)管理人在后續(xù)服務(wù)過程中的種種行為，這其實(shí)是一個比較困難的問題，風(fēng)險很大。首先，遺產(chǎn)管理人的身份除了享有處理遺產(chǎn)的權(quán)利外，更多地需要承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任和義務(wù)。因為遺產(chǎn)管理人是一個獨(dú)立的民事主體，根據(jù)我國《民法典》規(guī)定的職責(zé)和權(quán)限，他要清理債權(quán)債務(wù)、分割遺產(chǎn)、保管保護(hù)遺產(chǎn)。所以從律師事務(wù)所的角度來說，律師如果要直接成為遺產(chǎn)管理人，只能在遺囑執(zhí)行人中產(chǎn)生。當(dāng)事人在生前委托律師幫其做一些身后安排，指定律師事務(wù)所為遺產(chǎn)管理人時，律師事務(wù)所會考量這個非訴案子的持續(xù)服務(wù)時間、周期，以及管理成本、收費(fèi)等。這會產(chǎn)生一系列的連鎖反應(yīng)，僅憑單個律師無法完成整個服務(wù)流程，而是需要一支團(tuán)隊；還要基于律師事務(wù)所的管理規(guī)范來評估其承擔(dān)責(zé)任的能力。

如果律師事務(wù)所成為遺產(chǎn)管理人，可以基于這個身份，以管理遺產(chǎn)為目的到法院起訴追討債權(quán)或者應(yīng)訴歸還債務(wù)，這都是其訴訟主體資格，法律地位比較明確。但有時候會存在一個矛盾，即律師事務(wù)所去做這些管理事務(wù)的時候，需要法律文書或者公證處出具的遺產(chǎn)管理人資格證書來證明自己的身份。如果讓律所直接去做遺產(chǎn)管理人，很多律師事務(wù)所可能不太愿意，律師個人也覺得風(fēng)險很大。

江騁駿：我覺得律師作為遺產(chǎn)管理人是一把雙刃劍。我的建議是既然已經(jīng)出臺了遺產(chǎn)管理人制度，并且繼承編的司法解釋細(xì)節(jié)也出來了，但是基本上沒有提到遺產(chǎn)管理人的內(nèi)容，那么盡快出臺遺產(chǎn)管理人制度具體實(shí)施的司法解釋或法律規(guī)定，是非常有必要的。

施克強(qiáng)：我國《民法典》規(guī)定了遺產(chǎn)管理人這樣一個角色，但是我個人認(rèn)為與形成一項制度之間還有一段距離。作為法律人，我覺得我們應(yīng)當(dāng)積極響應(yīng)這個法律條款的出臺，同時又謹(jǐn)慎地從事實(shí)踐工作，更需要大家付出智慧來探討其中的一些疑點(diǎn)、難點(diǎn)——怎樣使得這一角色得到法律制度的進(jìn)一步保護(hù)？以及如何規(guī)避風(fēng)險？今天我們通過討論，對這些問題有了一些粗淺的共識、認(rèn)知，相信對同行們也能有一點(diǎn)小小的幫助。感謝張磊主任、江律師和張律師的精彩分享。

（聲明：本內(nèi)容僅代表嘉賓觀點(diǎn)，不代表本刊立場）

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