章劍生(浙江大學光華法學院教授)
人類社會經(jīng)農(nóng)耕時代、 工業(yè)時代而今邁入了數(shù)字化時代。數(shù)字化時代中,在物理空間之外,互聯(lián)網(wǎng)以數(shù)據(jù)、 算法和平臺等為要素為我們構(gòu)造了一個電子空間,從而形成了一個虛實同構(gòu)的雙層空間。在這個雙層空間中,我們每一個人都能感受到數(shù)字化引發(fā)了社會各個領(lǐng)域從物質(zhì)到精神的深刻變化,而正是這種變化在相當程度上改變了我們每一個人生活的方式。數(shù)字化生存成了一種常態(tài),相應地,數(shù)字化也引發(fā)了政府治理手段的嬗變,進而波及圍繞治理手段的一切制度體系。面對如此的社會巨變,政府治理手段必須變革,才能達成善治的國家治理目標。
首先,政府治理手段變革需要匹配新的思維方式。以政府為中心的單向管理轉(zhuǎn)向政府與其他社會主體合作治理,構(gòu)成了21 世紀以來政府自我改革的一個主題?!皣抑卫眢w系和治理能力現(xiàn)代化”的提出,在某種程度上也是我們對數(shù)字化時代到來的一種回應。但是,之前以“控制—穩(wěn)定”作為政府治理手段與目標的關(guān)系框架,今天在政府治理決策者觀念中仍然占據(jù)相當重要的位置,這種狀況能否適應數(shù)字化時代的需求,其答案并非當然。在數(shù)字化時代中,如果我們不改變這種傳統(tǒng)的“控穩(wěn)”思維,那么壓服可能會成為一種常規(guī)的治理狀況與結(jié)果,進而可能會引發(fā)局部領(lǐng)域的治理狀況惡化。因為,在每個人都處于數(shù)字化生存狀況之下,政府通過數(shù)字治理可以使壓服變得更加直接、有效,而其高效、便利則可能誘使政府進一步擴大這種治理手段的應用范圍。如健康碼作為每個人出行的“通行證”,“黑名單”作為限制相關(guān)人出行的方式以及“網(wǎng)格化”治理等場景中,個人在面對這些冷冰冰的數(shù)字與機器有異議時,除非放棄自己的權(quán)益,否則除了服從別無他選。因此,我們必須警惕政府治理中的數(shù)字濫用以及借助于數(shù)字化治理的“懶政”現(xiàn)象。在民眾普遍對數(shù)字化技術(shù)與知識缺少基本理解的情況下,一方面政府應當確立“源頭治理”思維,即充分利用大數(shù)據(jù)的優(yōu)勢,回溯產(chǎn)生問題的源頭,強化風險預防,另一方面政府要有“動態(tài)穩(wěn)定”的思維,即穩(wěn)定并不是讓社會變得死水一潭,而是如流水只要控制其不橫溢,則就達到了治理目標。
其次,政府治理手段變革需要受制于法治框架。法治意味著規(guī)則之治,任何人都必須遵守規(guī)則,才能各行其事。就政府而言,法治政府即是受法律統(tǒng)治的政府,其權(quán)力行使都需要有法律依據(jù),故其治理手段變革也不可以脫逸法律。因此,其一,政府治理手段變革當以立法為前提。也就是說,政府治理手段變革必須先通過法律確定,不可采用便宜主義,讓治理手段失去法律控制。如以大數(shù)據(jù)為基礎(chǔ)的AI 作為替代性政府治理手段時,其所衍生出的問題首先立法機關(guān)必須作出回應,并給出法律依據(jù),以便使政府治理大體上仍可以滿足依法行政的要求。即便是政府在緊急狀態(tài)下制定的各種應急措施,也應當大致在法治框架內(nèi),不得突破某些法治底線,如尊重和保障基本人權(quán)等。其二,在數(shù)字化時代,信息技術(shù)提升了政府治理能力,也為公眾參與政府治理的途徑、方式提供了更多的選項。但是,隨著自動化行政的擴展,公眾參與的空間可能會被收縮,原有的途徑、方式可能會失效,甚至公眾主體性淪落最終可能成為政府權(quán)力可以(在信息不對稱的情況下) 隨意支配的客體。因此,公眾參與政府治理作為一項法治原則必須堅持,不得改變、廢棄,公眾參與政府治理的有效性更不能輕視。
再次,政府治理手段變革需要堅守以人為中心的法治價值。政府治理手段的數(shù)字化給政府帶來了監(jiān)管上的有效性、便利性和可視性,客觀上提升了監(jiān)管的效果。但是,政府治理手段變革應當不失人文主義精神,應讓數(shù)字與機器變得可以讓人親近。數(shù)字化時代下政府治理手段充滿著技術(shù)主義,它意味著一切變革取決于技術(shù)的應用,但技術(shù)主義往往會消解人文主義精神,一旦當個人成為技術(shù)(數(shù)字與機器)支配的客體時,個人的尊嚴也就可能喪失了。因此,在這里我們必須強調(diào),其一,個人信息保護在數(shù)字化時代之所以如此重要,正是為了對抗數(shù)字技術(shù)主義對人的尊嚴可能帶來的的損害。個人信息具有一旦泄露就不可能“恢復原狀”的特點,因此,事先預防性保護永遠優(yōu)于事后懲罰性追償。國家制定了《個人信息保護法》,但在政府治理過程中,如何在治理手段有效性、便利性和可視性與個人信息保護之間獲得一種平衡,是政府治理手段變革過程中不可忽視的一個重要問題。其二,數(shù)字化時代政府治理手段往往呈簡單、高效之特點,但它往往欠缺個案正義的考量。如在有裁量空間的行政執(zhí)法中,自動化執(zhí)法呈現(xiàn)出的“一刀切”方式就難以顯示“教育”功能與意義。因此,自動化行政并非是一種完美治理手段,它不僅有個人隱私被泄露的缺陷,而且算法也存在不透明的風險。又如,在“網(wǎng)格化”治理中,政府可以用俯視的目光全方位地監(jiān)控網(wǎng)格中每一個人,如此優(yōu)勢的治理手段與地位可能會使政府權(quán)力欲不斷膨脹,從而蛻變?yōu)榻柚跀?shù)字治理的全能主義政府。一般來說,政府不會將合法性置于有效性、便利性和可視性之前的,因為,政府的任何決策都是以解決問題為導向的,手段的合法性永遠是為解決問題服務的。這并不是政府的錯,而是政府治理邏輯的必然選項。但無論如何,數(shù)字時代中政府治理手段的有效性、便利性和可視性都必須接受合法性的拷問,這是法治國家題中的應有之義。