全球行賄，領(lǐng)36億歐元罰單空客腐敗案的啟示

《法人》全媒體記者 李遼

2020年，飛機制造商空中客車公司（下稱“空客”）同意向大西洋兩岸的美國、英國和法國當局共支付36億歐元罰款，以此結(jié)束三國對其進行的全球賄賂和違反相關(guān)貿(mào)易條例的指控。這是迄今為止為數(shù)不多的多國聯(lián)合執(zhí)法案例，也刷新了國際反腐敗合規(guī)領(lǐng)域的罰款紀錄。

隨著對外投資項目的增多，中國企業(yè)“走出去”也面臨越來越多的合規(guī)風險?？湛透瘮“缸鳛榻鼛啄甑囊粋€經(jīng)典案例，能給中國企業(yè)帶來哪些啟示？

空客跨國行賄，三國聯(lián)合執(zhí)法

空客是歐洲一家飛機制造研發(fā)公司，1970年12月成立于法國?？湛托匈V案調(diào)查歷時近4年，涵蓋十幾個海外市場的銷售狀況，受賄者包括斯里蘭卡、馬來西亞等國的政府官員，以及非國有航空公司的行政主管。

為了支持國際業(yè)務(wù)，空客在2008年成立了戰(zhàn)略與市場部，負責對第三方商業(yè)合作伙伴進行聘用、監(jiān)督和管理，而第三方商業(yè)合作伙伴的主要任務(wù)是幫助空客完成全球銷售和服務(wù)訂單。

據(jù)媒體報道，空客的第三方商業(yè)伙伴體系存在數(shù)十年之久。在巔峰時期，這一體系擁有250人，他們活躍在世界各地，每年花費數(shù)億歐元，幫助空客尋找買家、達成訂單。雖然戰(zhàn)略與市場部員工只有150人左右，但能調(diào)動的對于第三方商業(yè)合作伙伴的年度最高津貼可達3億美元左右。

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根據(jù)調(diào)查，空客并不直接或通過其子公司支付賄賂款，而是依靠第三方商業(yè)伙伴進行。其戰(zhàn)略與市場部以創(chuàng)建虛假和欺詐性質(zhì)的合同、收取虛假和欺詐性質(zhì)的服務(wù)發(fā)票、為商業(yè)合作伙伴定期創(chuàng)建虛假項目報告等多種方式，掩飾和隱藏了商業(yè)合作伙伴參與腐敗的真實情況。該案件暴露了空客合規(guī)制度中的若干弊端，其內(nèi)部反賄賂管理政策流于表面，第三方合規(guī)管理薄弱。

根據(jù)裁定，空客的行為涉及了法國刑法的兩類罪名：賄賂公職人員罪和對外國公職人員及國際公共組織官員賄賂罪，因此向法國檢察機關(guān)繳納了約21億歐元的罰金。這是法國當局有史以來最大的反賄賂聯(lián)合執(zhí)法行動。

空客與美國司法部簽訂了暫緩起訴協(xié)議，在該協(xié)議中，空客同意支付約5.3億歐元以解決違反《海外反腐敗法案》和《國際武器貿(mào)易條例》的串謀指控。另外，空客還向美國司法部繳納了約5000萬歐元的債券作為一項民事訴訟的罰沒款，與美國國務(wù)院達成一項1000萬美元的和解協(xié)議，以解決違反《武器出口管制法》和《國際武器貿(mào)易條例》的行為，其和解協(xié)議中的一半費用用于補救合規(guī)措施。

在英國，空客與英國嚴重欺詐辦公室簽署了一項為期三年的暫緩起訴協(xié)議，同意支付約9.91億歐元以解決英國反賄賂法對其腐敗行為的指控。由于空客在英國設(shè)有兩個子公司，因此空客的腐敗案件符合“世界上最嚴格的反腐敗立法”英國反賄賂法第7條的管轄權(quán)定義范圍。

空客因支付 36 億歐元的罰款，導(dǎo)致近 10年首次出現(xiàn)年度凈虧損。

三國合規(guī)整改要求各具特色

空客與美國、英國、法國分別簽署了暫緩起訴協(xié)議，這是一種允許涉嫌犯罪的企業(yè)免受正式起訴、就不當行為指控達成和解的協(xié)議。

美國對空客的合規(guī)整改要求大致歸納為10條，法國、英國均為7條。除了共同要求空客建立合規(guī)機制形成對合規(guī)風險的控制外，三國對空客的合規(guī)整改重點各有特色。英國要求空客更換董事長和核心高管，而美國、法國沒有此類要求。美國提出，空客要建立“內(nèi)部舉報和調(diào)查機制”，這與法國提出的“舉報制度”類似。美國還指出，空客要作定期的風險評估，這與法國提出的“風險映射系統(tǒng)”相似。美國單獨提出了“空客高層要作出合規(guī)承諾”“建立獨立的監(jiān)督系統(tǒng)”，還強調(diào)了“第三方關(guān)系”及“合并和收購”方面合規(guī)機制的建立；法國單獨提出了“建立財務(wù)管控系統(tǒng)”的要求；英國還單獨提出，要“聘請外部的合規(guī)專家”“建立道德與合規(guī)委員會”。

北京科技大學(xué)文法學(xué)院講師陶朗逍12月3日在接受《法人》記者采訪時，對美國刑事司法程序中的“暫緩起訴協(xié)議”制度進行了介紹。她稱，在該制度的運行中，美國檢察官與犯罪嫌疑公司之間簽訂一項附條件的協(xié)議，公司達成協(xié)議所附條件，可免予刑事追訴。一般說來，大型企業(yè)涉罪后，美國司法部會基于社會公共利益的考量，與其協(xié)商簽訂協(xié)議，給企業(yè)一年至三年的考察期。在此期間，如果該企業(yè)交了罰款、配合調(diào)查，同時還能按照美國刑事合規(guī)有效性評價標準去開展合規(guī)整改，建立有效的合規(guī)計劃，司法部就會對該企業(yè)作出不起訴決定。但如果企業(yè)沒有建好合規(guī)管理制度，仍會被起訴。因此，“暫緩起訴協(xié)議”相當于在審前給予涉罪企業(yè)一次“改過自新”的機會。

陶朗逍說：“2021年，波音公司、德意志銀行、格力集團等知名跨國企業(yè)都與美國司法部簽訂了暫緩起訴協(xié)議。目前，這些企業(yè)都在積極進行合規(guī)整改，接受美國檢察機關(guān)的合規(guī)監(jiān)管。三年后，如果它們的合規(guī)管理制度不能被認定為有效，那么仍然面臨著被起訴的命運，可能被美國法院定罪和處刑?！?/p>

2016年，法國國會通過了《薩賓第二法案》，建立了強制合規(guī)制度，要求符合條件的企業(yè)需要承擔建立合規(guī)機制的義務(wù)，同時該項法案還吸收了美國、英國的經(jīng)驗，確立了暫緩起訴制度，允許檢察機關(guān)與涉嫌犯罪的企業(yè)簽訂和解協(xié)議，確立三年考驗期，涉案企業(yè)在此期限內(nèi)繳納罰款、賠償受害者并制定或完善合規(guī)計劃，在考驗期滿經(jīng)審查確認履行了協(xié)議內(nèi)容的，檢察機關(guān)將撤銷起訴。

在檢察官的評估中，刑事合規(guī)有效性評價標準尤為重要。美國的標準包含詳盡的、成體系的12個要素，檢察官正是依據(jù)此，對企業(yè)的合規(guī)建設(shè)作出整體評價。同時，還采取了“三步走”的方法，首先評價企業(yè)合規(guī)計劃設(shè)計的有效性，再評價該計劃運行的有效性，最后評價合規(guī)計劃效果的有效性。陶朗逍認為，這跟檢察官考察一個企業(yè)，推動其建立合規(guī)計劃的順序是一致的。

對標美國的12要素，英國只針對“反賄賂專項合規(guī)”提出了6項原則。其他歐洲國家，如法國和意大利，均提出了相似的原則性評價標準?！芭c美國標準相比，歐洲國家的有效性評價標準體系化特征較弱，但是在具體案件中，標準的應(yīng)用非常靈活，會添加很多并未明確顯示在原則中的做法。例如，空客行賄案中會直接要求企業(yè)更換核心高管、暫停第三方代理業(yè)務(wù)等?！碧绽叔姓f。

反賄賂管理不能有名無實

“盡管和解代價高昂，但如果真的被美、英、法三國起訴，罰款和法律費用將會比36億歐元更高。此外，與美、英、法三國達成和解，也能夠讓空客從調(diào)查中解脫出來。”北京海潤天睿律師事務(wù)所合伙人戰(zhàn)飛揚表示，空客在調(diào)查階段選擇與英、法、美的司法部門進行合作并達成和解協(xié)議，而不是被動消極地對抗司法調(diào)查，避免了公司面臨更嚴重的處罰和經(jīng)濟損失。

他認為，空客在接受調(diào)查時，配合美、英、法進行了徹底、公正的內(nèi)部調(diào)查，主動向監(jiān)管機構(gòu)報告自查發(fā)現(xiàn)的案件及制度的改進措施，根據(jù)《薩賓第二法案》，較易獲得減輕和免除處罰?！皶壕徠鹪V協(xié)議均認可了空客對調(diào)查的配合，雖然空客最終被英、美、法三國處以巨額罰款，但因其配合調(diào)查的行為，被減少了罰金?！?/p>

空客腐敗案也警示企業(yè)，反賄賂管理政策不能流于表面，而應(yīng)“有名有實”。戰(zhàn)飛揚表示，空客雖然已經(jīng)制定了防止賄賂行為的制度，但公司高管層在實際執(zhí)行中并沒有充分意識到賄賂行為的危害性，忽視了對反賄賂合規(guī)管理的有效性，并通過默認的形式容忍可能存在的賄賂行為，使合規(guī)政策和程序未有效實施，最終“東窗事發(fā)”?！啊叱鋈ァ闹袊髽I(yè)，不能僅僅將合規(guī)管理停留在表面，應(yīng)加大企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)管理的強制力度，加大違規(guī)責任追究的力度，定期開展合規(guī)評估，對企業(yè)存在的合規(guī)問題進行問診把脈，最大限度降低企業(yè)境外經(jīng)營合規(guī)風險?！?/p>