信用證通知行義務(wù)與責(zé)任剖析

文/崔玉同 丁婷婷 宋金城 編輯/韓英彤

信用證通知行應(yīng)按照中國的法律法規(guī)，對代理行的資信、信譽等情況進(jìn)行盡職調(diào)查，做好信用證通知工作，為受益人取得信用證項下款項提供保障。

信用證是國際貿(mào)易中常用結(jié)算方式之一，它將貿(mào)易雙方的商業(yè)信用轉(zhuǎn)變?yōu)殂y行信用，較好地解決了貿(mào)易雙方之間的信任危機(jī)，促進(jìn)了國際貿(mào)易活動的開展。但近幾年國內(nèi)發(fā)生多起外貿(mào)企業(yè)遭受貿(mào)易欺詐的案件，該類案件中均是以信用證進(jìn)行結(jié)算。2021年8月23日，商務(wù)部外貿(mào)發(fā)展事務(wù)局發(fā)布的《關(guān)于通報河北和山東兩家企業(yè)遭受境外貿(mào)易欺詐案件情況的函》（商貿(mào)促局函〔2021〕303號），提示了信用證交易風(fēng)險點：境外不法商人開立假信用證或商人信用證，通過境外銀行將假信用證或者商人信用證包裝成銀行信用證，發(fā)給國內(nèi)通知行；我國商業(yè)銀行再將信用證通知出口商，但未查明并告知信用證的真實背景；國內(nèi)貿(mào)易企業(yè)收到信用證后按照合同履行發(fā)貨，但最后卻無法取得信用證項下款項。因此，通知行通知信用證的行為對受益人（賣方）是否履行基礎(chǔ)交易合同至關(guān)重要，為明晰國內(nèi)通知行對損失是否應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任，我們有必要對信用證通知行的義務(wù)與責(zé)任問題進(jìn)行探究。

通知行及其義務(wù)

信用證下法律關(guān)系往往依據(jù)信用證條款約定，適用UCP600的規(guī)定，當(dāng)UCP600未給予相應(yīng)調(diào)整時，應(yīng)適用我國民事法律關(guān)系的規(guī)定，探究信用證通知行的義務(wù)亦應(yīng)遵循該規(guī)則，依據(jù)UCP600和我國相關(guān)法律規(guī)定，可以確定通知行存在以下義務(wù)：

按照要求通知信用證的義務(wù)。依據(jù)UCP600第2條規(guī)定，通知行指應(yīng)開證行的要求通知信用證的銀行。從通知行的定義中我們不難看出，通知行在決定通知信用證時，應(yīng)當(dāng)按照開證行的要求對信用證進(jìn)行通知，這是通知行通知信用證的義務(wù)來源。

確認(rèn)信用證表面真實性的義務(wù)。UCP600第9條規(guī)定，通知行通知信用證或修改的行為表示其已確信信用證或修改的表面真實性，而且其通知準(zhǔn)確地反映了其收到的信用證或修改的條款；通知行可以通過另一銀行（“第二通知行”）向受益人通知信用證及修改。第二通知行通知信用證或修改的行為表明其已確信收到的通知的表面真實性，并且其通知準(zhǔn)確地反映了收到的信用證或修改的條款。UCP600對通知行的義務(wù)進(jìn)行了明確的規(guī)定，通知行義務(wù)之一是為確認(rèn)信用證表面真實性。《全國法院涉外商事海事審判工作座談會會議紀(jì)要》第31條規(guī)定，通知行在信用證項下的義務(wù)為審核確認(rèn)信用證的表面真實性并予以準(zhǔn)確通知。通知行履行通知義務(wù)存在過錯并致受益人損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的侵權(quán)責(zé)任，但賠償數(shù)額不應(yīng)超過信用證項下未付款金額及利息。該規(guī)定明確了信用證通知行過錯及責(zé)任認(rèn)定，也可以看出信用證通知行應(yīng)當(dāng)履行審核確認(rèn)信用證表面真實性義務(wù)。

準(zhǔn)確通知信用證的義務(wù)。從UCP600第9條規(guī)定中可知，通知應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確反映其收到的信用證或修改的條款?？梢姡瑴?zhǔn)確通知信用證也是信用證通知行的義務(wù)之一。

通知行義務(wù)的履行及判定

按照要求通知信用證的義務(wù)

根據(jù)環(huán)球同業(yè)銀行金融電訊協(xié)會（SWIFT）中國用戶協(xié)會出版的《SWIFT報文標(biāo)準(zhǔn)實用手冊》，信用證報文電文中設(shè)有專門的通知行要求欄即第57a欄“Advise Through Bank”。如果信用證需要通過收報行以外的另一家銀行轉(zhuǎn)遞、通知或加具保兌后給受益人，那么通知行會在該欄中進(jìn)行明確，該57a欄中填寫的內(nèi)容即是對通知行的要求。如果信用證該欄中有相關(guān)記載，通知行則應(yīng)當(dāng)按照該要求進(jìn)行通知，否則應(yīng)當(dāng)屬于未履行按照要求通知義務(wù)。

準(zhǔn)確通知信用證的義務(wù)

按照UCP600第9條之規(guī)定，準(zhǔn)確通知信用證，通知應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確反映信用證內(nèi)容及其修改，主要表現(xiàn)為條款準(zhǔn)確性和欄位準(zhǔn)確性。通過比對信用證通知書與信用證報文，可以判斷通知條款是否準(zhǔn)確。

根據(jù)國際商會意見R505案例觀點，準(zhǔn)確通知的義務(wù)還應(yīng)當(dāng)包括，通知應(yīng)該準(zhǔn)確地指明開證人的身份。如果通知時使用開證人為“開證行（Issuing bank）”這樣的措辭暗指是銀行開證。如果信用證并非銀行開立，則需要披露開證人的非銀行實質(zhì)，以消除錯誤暗示。

相對于銀行的專業(yè)國際結(jié)算能力，中國的絕大部分外貿(mào)企業(yè)并不能清楚地辨別出開證行與開證人的區(qū)別，也并不了解非銀行金融機(jī)構(gòu)開立信用證的相關(guān)風(fēng)險。因此，通知行應(yīng)當(dāng)對信用證的開立者身份進(jìn)行甄別，并在通知時向受益人進(jìn)行說明。

確認(rèn)信用證表面真實性的義務(wù)

表面真實性是指信用證形式上的真實性，通知行需要通過形式審查來保證信用證內(nèi)容的真實性。信用證報文通過SWIFT系統(tǒng)進(jìn)行傳遞，密押核對是信用證形式審查的基本方法。確認(rèn)了信用證表面真實性至少包含以下三層要求：第一層要求，SWIFT用戶已經(jīng)進(jìn)行過密押交換或者建立了SWIFT往來關(guān)系；第二層要求，信用證標(biāo)明使用了雙方約定密押；第三層要求，核對密押計算結(jié)果無誤。第二層和第三層要求屬于雙方密押交換或者建立了SWIFT往來關(guān)系后，通過SWIFT系統(tǒng)進(jìn)行運算產(chǎn)生的結(jié)果，本文不做贅述。

關(guān)于第一層要求，UCP600中并沒有關(guān)于密押交換或者建立了SWIFT往來關(guān)系的具體規(guī)定。因此，在UCP600沒有規(guī)定的情況下，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先適用中華人民共和國相關(guān)法律法規(guī)以及部門規(guī)章?！吨腥A人民共和國反洗錢法》第三條規(guī)定，“在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融機(jī)構(gòu)和按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)依法采取預(yù)防、監(jiān)控措施，建立健全客戶身份識別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度、大額交易和可疑交易報告制度，履行反洗錢義務(wù)?！?/p>

人民銀行發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)反洗錢客戶身份識別有關(guān)工作的通知》（銀發(fā)〔2017〕235號）第三條規(guī)定，“加強(qiáng)特定業(yè)務(wù)關(guān)系中客戶的身份識別措施：銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)遵守相關(guān)規(guī)章制度，同時參照金融行動特別工作組、沃爾夫斯堡集團(tuán)關(guān)于代理行業(yè)務(wù)的相關(guān)要求，嚴(yán)格履行代理行業(yè)務(wù)的身份識別義務(wù)”。《沃爾夫斯堡集團(tuán)有關(guān)SWIFT往來關(guān)系管理應(yīng)用程式（RMA）的盡職調(diào)查指引》也明確建立了SWIFT往來關(guān)系時，就應(yīng)當(dāng)對關(guān)系方及相關(guān)的風(fēng)險水平予以盡職調(diào)查。

可見，通知行履行確認(rèn)信用證表面真實性義務(wù)，其中必不可少的是對代理行業(yè)務(wù)身份進(jìn)行全面的盡職調(diào)查，確保與通知行建立密押關(guān)系的代理行為一家合法存續(xù)、具備良好信譽的銀行或非銀行金融機(jī)構(gòu)，而不能僅僅只是證明其通過密押關(guān)系獲得信用證就滿足了信用證的表面真實性。

在實踐中，國內(nèi)的主流銀行已經(jīng)按照中國相關(guān)法律法規(guī)以及沃爾夫斯堡集團(tuán)的相關(guān)指引對代理行進(jìn)行了清理，信譽不好的銀行或者絕大部分的非銀行金融機(jī)構(gòu)無法通過主流銀行對相關(guān)信用證進(jìn)行通知，這也是信用證詐騙案件中境外不法商人通常會選擇管理不是特別嚴(yán)格的國內(nèi)部分銀行作為通知行的原因。這部分銀行通常不具有國際結(jié)算的專業(yè)能力，管理方式大膽粗放，其放松了履行監(jiān)管法律法規(guī)的要求，給國外不法分子留下了可乘之機(jī)。

通知行的責(zé)任性質(zhì)與承擔(dān)

UCP600對于通知行與受益人之間的法律關(guān)系并沒有明確規(guī)定。判斷通知行與受益人之間法律關(guān)系應(yīng)當(dāng)依據(jù)我國民事法律規(guī)范。在我國民事法律規(guī)范中，合同是平等主體的自然人或法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。通知行履行通知義務(wù)，以自己的名義向受益人通知，直接向受益人收取通知費用。通知義務(wù)履行的相對方是受益人，受益人向通知行因履行通知義務(wù)而支付的信用證通知費即為對價。通知行與受益人之間履行通知義務(wù)以及支付、收取對價的行為，在雙方之間設(shè)立了權(quán)利義務(wù)關(guān)系，符合合同的性質(zhì)，雙方合同法律關(guān)系成立。

通知行在通知信用證過程中如不履行前述通知義務(wù)，屬于合同關(guān)系下的違約行為；因通知行的行為，給受益人造成損失，同時又符合《中華人民共和國民法典》侵權(quán)責(zé)任編中關(guān)于侵害他人民事權(quán)益產(chǎn)生的法律關(guān)系的相關(guān)規(guī)定?？梢姡ㄖ胁宦男型ㄖx務(wù)承擔(dān)責(zé)任的性質(zhì)屬于違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競合。

《全國法院涉外商事海事審判工作座談會會議紀(jì)要》規(guī)定，通知行未能履行或未能完全履行通知義務(wù)即屬于履行通知義務(wù)存在過錯，因此給受益人造成損失的，通知行應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。該規(guī)定以侵權(quán)責(zé)任角度，確定了通知行的賠償責(zé)任，且賠償責(zé)任的限額應(yīng)當(dāng)為信用證項下的直接損失，即信用證項下未付款金額及利息。

綜上，作為信用證受益人，應(yīng)當(dāng)做好信用證內(nèi)容審查。信用證通知行應(yīng)嚴(yán)格履行義務(wù)，為確保信用證的表面真實性，應(yīng)對其有合作關(guān)系的代理行進(jìn)行清理。按照我國的法律法規(guī)，信用證通知行應(yīng)對代理行的資信、信譽等情況進(jìn)行盡職調(diào)查，做好信用證通知工作，為受益人取得信用證項下款項提供保障。