著作權(quán)法中體育新聞報道合理使用的判斷

張宇

（閩西職業(yè)技術(shù)學(xué)院馬克思主義學(xué)院，福建 龍巖 364000）

0 引言

黨的十八大以來，我國體育產(chǎn)業(yè)獲得了蓬勃發(fā)展。2018 年，我國體育產(chǎn)業(yè)增加值突破萬億元、占GDP 比重超過1%。在后疫情時代，體育傳媒與信息服務(wù)也以18.9%的增長率在體育產(chǎn)業(yè)中保持最高增速［1］。體育新聞的創(chuàng)作與傳播在體育產(chǎn)業(yè)的發(fā)展中發(fā)揮了重要作用。同時，體育新聞處于體育產(chǎn)業(yè)、素質(zhì)教育、新聞事業(yè)與版權(quán)產(chǎn)業(yè)的交叉點，具有娛樂性、教育性、全民性、體驗性與國際化等特點。體育新聞涉及多方利益，這又使得體育新聞的創(chuàng)作與傳播必須要在創(chuàng)作者、使用者與社會公眾構(gòu)成的著作權(quán)法律關(guān)系中進行，與版權(quán)制度息息相關(guān)。

值得關(guān)注的是，2021 年6 月實施的《著作權(quán)法》將新聞報道合理使用規(guī)范中對新聞的限定語“時事”予以刪除。這一變化傳遞的信息，一方面是所報道的新聞不再限于時事新聞這一狹小范圍，這將為體育新聞報道適用合理使用規(guī)范提供更大空間；另一方面這將給“不可避免地再現(xiàn)或者引用已經(jīng)發(fā)表的作品”的司法認(rèn)定帶來不小的難題。因為將使用行為的合理性全部建立在“不可避免”的檢驗上，就會出現(xiàn)判斷的主觀性。因此，如何結(jié)合著作權(quán)法的最新變化來理解體育新聞報道，并為體育傳媒與信息服務(wù)保駕護航，是亟待解決的問題。

1 體育新聞報道合理使用的判斷原則

體育新聞報道合理使用是為了順應(yīng)新聞的公開性與時效性特點，便利公眾及時了解最新發(fā)生的體育事實。相應(yīng)的判斷應(yīng)當(dāng)堅持體育消息及時公開、體育文化及時傳播的公共利益導(dǎo)向與效率導(dǎo)向。

1.1 體育新聞報道的公益考量

體育新聞的公共利益屬性是合理使用得以成立的基礎(chǔ)。因為體育既是一種具有強烈情感體驗的休閑娛樂方式和文化現(xiàn)象，又是愛國教育、健康教育與意志力教育的重要內(nèi)容［2］。體育新聞報道能夠?qū)⒏偧俭w育的榮譽感與情感體驗充分表達(dá)出來，將群眾體育的身心愉悅狀態(tài)與健康生活方式傳遞出去，因而具有及時傳遞體育活動信息，積極弘揚體育精神，傳播體育文化、人文情懷與愛國主義精神的公共利益屬性。公共利益屬性是著作權(quán)法限制私權(quán)的充分且正當(dāng)?shù)睦碛桑胶夤怖媾c私人利益的重要制度工具就是合理使用。為了實現(xiàn)體育新聞的公共利益面向，著作權(quán)法應(yīng)當(dāng)限制已經(jīng)發(fā)表的作品的著作權(quán)的行使。同時，體育新聞覆蓋面廣泛，具有全民性，是社會公眾獲得體育信息的主要渠道。保障體育信息的充分獲取也是信息自由的重要內(nèi)容之一。在這一意義上，維護公共利益是體育新聞報道合理使用判斷的首要原則。

不可否認(rèn)的是，近些年體育新聞報道中出現(xiàn)的娛樂化傾向影響到體育新聞公共利益屬性的表達(dá)。娛樂化的表現(xiàn)一方面是體育新聞標(biāo)題的標(biāo)新立異，另一方面是圖片新聞、花邊新聞的大量使用［3］。娛樂性本身就是體育新聞的特征，所以體育新聞報道語言出現(xiàn)故事性、文學(xué)性、口語化、網(wǎng)絡(luò)化等情形無可厚非，反而增強了體育新聞的趣味性、真實感、現(xiàn)場體驗性和接受度。圖片新聞符合讀圖時代的基本要求，能夠生動直觀展現(xiàn)體育人物在某個瞬間的喜怒哀樂以及賽事本身的精彩瞬間。甚至，某個精彩瞬間的動圖、短視頻等也是網(wǎng)絡(luò)時代新聞報道的需要。但是，體育新聞應(yīng)當(dāng)圍繞體育事實而非體育人物展開。將體育新聞界定為“新近發(fā)生或正在發(fā)生的體育事實及體育人士所參與的各類活動和重大個人事件的集合”［4］是對體育新聞最新趨向的描述。體育人物作為獨立個人有權(quán)參與各種電視節(jié)目或商業(yè)活動，只是這些內(nèi)容已經(jīng)脫離了體育事實，不再滿足體育新聞的公共利益屬性。而且，在網(wǎng)絡(luò)時代，營利性與非營利性的界限日益模糊。如果為了隱性的商業(yè)利益而損害著作權(quán)人的利益，就違背了合理使用所遵循的利益平衡原則。

1.2 體育新聞報道的效率考量

體育新聞報道合理使用也是遵循制度效率原則的結(jié)果。一方面，任何新聞都具有及時性，而且隨著自媒體的興起與傳播技術(shù)的飛速發(fā)展，新聞時效性的要求越來越強。另一方面，雖然單條新聞所使用的作品是有限的，但是媒體報道的新聞量較大，使用作品的總量是巨大且豐富多樣的。更為重要的是，新聞制作者事先無法預(yù)知需要使用哪些作品，要求事前授權(quán)也是不可能實現(xiàn)的。這些特點則導(dǎo)致體育新聞報道不可能對任何作品都采取先授權(quán)的模式。而且，授權(quán)所需要的搜索成本、時間成本、談判成本與交易成本都遠(yuǎn)大于使用所帶來的收益時，要求授權(quán)就與效率原則相違背。因而，如果沒有合理使用制度的干預(yù)，體育新聞報道的作品使用市場會失靈，即要么冒著侵權(quán)訴訟的風(fēng)險制作新聞，要么僅報道單純的事實消息。體育新聞報道的合理使用正是在預(yù)防市場失靈的情形下出現(xiàn)的。

同時，效率原則也是著作權(quán)法的價值追求之一?！吨鳈?quán)法》第36 條明確規(guī)定，圖書出版者經(jīng)作者許可才可以對作品修改刪節(jié)，報社期刊社則可以對作品作文字性修改刪節(jié)。理由就是：報社、期刊社限于出版時間和篇幅經(jīng)常來不及同作者商量修改作品的問題，比如在稿件交付排版后發(fā)現(xiàn)因版面所限要減少篇幅，時間緊迫無法及時取得著作權(quán)人的授權(quán)［5］。體育新聞報道合理使用所遵循的效率原則與此處于同一個價值體系中。維護作品的使用效率也是合理使用判斷的原則。

2 體育新聞報道合理使用的判斷因素

體育新聞報道合理使用的判斷因素是公益與效率原則在“目的-方式-效果”框架內(nèi)的具體化。司法實踐應(yīng)當(dāng)對使用量有更為細(xì)致的要求，且不應(yīng)當(dāng)一概拒絕攝影作品與短視頻的合理使用。

2.1 使用目的因素

“為報道新聞”要求使用者是為了自己制作新聞節(jié)目，而不是直接使用他人已經(jīng)制作好的新聞作品。

將“為報道時事新聞”修改為“為報道新聞”是為了消除時事新聞對該條合理使用規(guī)范適用范圍的影響。因為時事新聞是“全部由對事實的報道（或稱‘硬件’，包括時間、地點、人物、事件等客觀現(xiàn)象或事實）組成的新聞”［6］?！皶r事新聞”的組成要素限定了“不可避免”的認(rèn)定。司法實踐也多引用這一定義來限制合理使用的適用范圍。例如，轉(zhuǎn)載“單純事實消息，并非不可避免地需要再現(xiàn)或者引用涉案圖片作品，該種使用不構(gòu)成合理使用”。①這意味著“時事新聞”在某種程度上限制了對圖片新聞、精彩瞬間動圖的合理使用。但是，這些素材通常比單純事實消息更能滿足真實性、娛樂性和接受性等要求，也能更好實現(xiàn)體驗性。嚴(yán)格限制為文字新聞，也已經(jīng)不能順應(yīng)信息技術(shù)發(fā)展帶來的新聞報道的多元化。所以，為了報道新聞不只限于制作文字新聞，所有具有新聞特征的報道都符合這一目的因素。

2.2 使用方式因素

新聞報道合理使用的方式是不可避免地再現(xiàn)或者引用?！霸佻F(xiàn)”即為復(fù)制，是使用各種復(fù)制手段在新聞節(jié)目中復(fù)制了已經(jīng)發(fā)表的作品?！耙谩笔侵甘褂靡呀?jīng)發(fā)表的作品作為論據(jù)、素材或者對象來說明、介紹或評論某一個問題或現(xiàn)象，或者宣傳推介某一事跡。這兩種方式在本質(zhì)上都是復(fù)制，都要求不得改變被引用的作品。這也是所有新聞應(yīng)當(dāng)具備真實性的基本要求。但是，引用更強調(diào)其目的在于創(chuàng)作新聞作品。不可避免地強調(diào)再現(xiàn)與引用和所要進行的新聞報道密切相關(guān)，不使用這些已經(jīng)發(fā)表的作品無法更好地報道該新聞事件。基于再現(xiàn)與引用的目的不同，再現(xiàn)中的“不可避免”應(yīng)當(dāng)要求更嚴(yán)格。同時，限于新聞報道的時長限制，不可避免也包含再現(xiàn)與引用的量的限制。

在實踐中，體育新聞報道合理使用的情形通常有三種：一是在對賽事、活動現(xiàn)場與體育人物的專訪中出現(xiàn)了已經(jīng)發(fā)表的作品，例如照片或視頻背景上出現(xiàn)了他人的美術(shù)作品，或者是球迷的即興舞蹈等。事實上，在重大賽事活動中，新聞記者很難注意到這種情形。要求新聞單位對此負(fù)有注意義務(wù)，將會妨礙到正常的新聞報道活動。二是為了報道體育事實，使用了他人拍攝的照片或者精彩視頻。尤其是在重大賽事活動中，不是每家新聞單位都可以獲得入場報道的資格。無法接觸現(xiàn)場的新聞單位在制作新聞節(jié)目的過程中，從其關(guān)注的其他單位的賽事報道與賽事直播節(jié)目中選擇新聞素材，是合理合法的。而且，通常而言，諸如足球比賽這樣的活動，進球的精彩瞬間非常少，只能選擇直播節(jié)目的內(nèi)容。三是為了滿足體育新聞深度報道的需要，不可避免地使用他人已發(fā)表作品的情形。所謂體育新聞深度報道，就是以理性化和人性化的態(tài)度直面體育發(fā)展過程中的成就與問題，揭示體育的客觀規(guī)律，從而對公眾和政府決策部門加以輿論引導(dǎo)或監(jiān)督［7］。這里的文體可以是消息或通訊，也可以是特寫、專訪或評論等。當(dāng)然，針對新聞評論，可能會發(fā)生適用新聞報道合理使用與適當(dāng)引用合理使用的規(guī)范競合。在法律適用上，可以優(yōu)先適用作為特別規(guī)范的新聞報道合理使用。

因此，體育新聞報道合理使用并不限于直接的體育事實素材，還包括為了深度報道體育事實所必須再現(xiàn)與引用的其他已發(fā)表作品。在實踐中，部分法院認(rèn)為：新聞報道合理使用的“目的在于允許新聞報道者在用文字、廣播、攝影等手段報道時事新聞時，對所報道事件過程中看到或聽到的作品在為報道目的正當(dāng)需要范圍內(nèi)予以復(fù)制”。②該案是2014年中國著作權(quán)司法保護典型案件，至少代表了部分地方法院的態(tài)度。但是，如果只能針對體育現(xiàn)場展開報道，就顯然過分限制了新聞報道。例如，如果需要報道奪冠體育人物的多次奪冠情形，引用關(guān)于其歷次奪冠的攝影作品或短視頻就是合理的。

2.3 使用效果因素

同所有合理使用一樣，體育新聞報道的合理使用也不得影響該作品的正常使用，不得不合理地?fù)p害著作權(quán)人的合法權(quán)益。這兩個因素與適當(dāng)引用、新聞報道等特定情形通常是作為一個整體來考慮的，而且“如果第三方利益使實際低于市場價格的補償和理論上的市場價格補償之間的差異是合理的，那么這種補償也是充分的”［8］。所以，使用效果關(guān)注的核心問題不是是否損害了作者的利益，而是這種損害是不是合理的。例如，在適當(dāng)引用合理使用的判斷上，北京知識產(chǎn)權(quán)法院就認(rèn)為如果引用的內(nèi)容已經(jīng)構(gòu)成新聞作品的主要內(nèi)容或者占據(jù)其絕大部分，這種使用方式就超出了為評述某一問題而適當(dāng)引用他人已經(jīng)發(fā)表作品的范圍③。

這對體育新聞報道合理使用效果的判斷具有指導(dǎo)與借鑒意義。如果實際使用的體育賽事畫面已經(jīng)完全涵蓋整場賽事的核心內(nèi)容，就違反了“三步檢驗法”的要求。因為這種新聞報道實質(zhì)替代了觀看賽事本身，使賽事直播者的實際補償與理論補償相差較大，已經(jīng)損害了著作權(quán)法的補償激勵功能。這也是不得將他人的新聞節(jié)目直接作為自己新聞報道的內(nèi)容或者使用在新聞聚合平臺上的原因。通常，新聞報道對體育賽事具有宣傳推介作用，與賽事直播者的利益是相輔相成的。精彩的新聞報道會吸引社會公眾關(guān)注相關(guān)賽事或者通過賽事直播節(jié)目觀看相關(guān)賽事，這也是賽事活動組織者、賽事直播者不拒絕甚至積極邀請媒體進行新聞報道的真正原因。因而，體育新聞報道的合理使用效果應(yīng)當(dāng)遠(yuǎn)離實質(zhì)替代，偏向宣傳體育事實并擴大影響力。

3 體育新聞報道合理使用者的義務(wù)

體育新聞報道合理使用者享有直接使用他人已發(fā)表作品的豁免，也負(fù)擔(dān)相應(yīng)義務(wù)。根據(jù)《著作權(quán)法》第24 條的規(guī)定，合理使用可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，但是應(yīng)當(dāng)在作品中標(biāo)明被使用作品的作者姓名與作品來源出處，除非有特殊情形或者行業(yè)慣例。但是，對這種義務(wù)的性質(zhì)，司法實踐有不同理解。一種觀點是指明作者姓名、作品名稱是構(gòu)成合理使用的前提條件之一，這是尊重所引用作品著作權(quán)人的精神勞動④。另一種觀點是指明姓名、注明出處是民法誠實信用原則延伸出的“獨立的民事注意義務(wù)”［9］。

事實上，這種義務(wù)并非合理使用的構(gòu)成要件。即使違反這種義務(wù)，也不影響合理使用的合法性。誠然，如果沒有指明被引用作品的作者，就可能會使讀者針對被引用部分的作者產(chǎn)生混淆，進而損害原作者的精神權(quán)益。但是，這種損害僅會產(chǎn)生侵犯作者署名權(quán)的效果。同樣，如果使用過程中損害了原作者的保護作品完整權(quán)，就會產(chǎn)生類似的侵權(quán)責(zé)任，并不能因而否定合理使用行為的正當(dāng)性。因為合理使用主要限制的是著作財產(chǎn)權(quán)，而我國著作權(quán)法采取權(quán)利的二元論，即著作人身權(quán)與著作財產(chǎn)權(quán)可以分別行使，對著作人身權(quán)的侵犯并不當(dāng)然導(dǎo)致對著作財產(chǎn)權(quán)的侵害。因此，合理使用者如果沒有盡到維護作者精神權(quán)益的注意義務(wù)且無合理理由的，就要承擔(dān)侵害著作人身權(quán)的責(zé)任。合理使用并非所有侵權(quán)行為的避風(fēng)港。

4 結(jié)語

體育新聞報道與新聞素材著作權(quán)保護的平衡是由合理使用制度維系的。體育新聞報道合理使用的判斷必須立足于體育新聞本身的特性，以維護公共利益作為首要原則，同時兼顧制度效率。體育新聞報道合理使用的判斷因素通常有目的要素、方式要素和效果要素三方面。這種合理使用是為了自己制作新聞節(jié)目，不可避免地再現(xiàn)或者引用他人已經(jīng)發(fā)表的作品，甚至是其他新聞作品中的照片、動圖等反映事實的素材。相關(guān)的新聞素材不限于所要報道的體育事實本身，還包括為了深度報道體育事實而必須再現(xiàn)與引用的其他體育賽事與活動的照片或短視頻等已發(fā)表的作品。在使用效果上，體育新聞報道合理使用應(yīng)當(dāng)遵循“三步檢驗法”，即不得實質(zhì)替代觀看賽事本身。體育新聞報道合理使用者負(fù)有在報道中標(biāo)明被使用作品的作者姓名、名稱與作品名稱等義務(wù)。這種義務(wù)并非合理使用的構(gòu)成要件，但卻會產(chǎn)生侵害著作人身權(quán)的責(zé)任。

注釋：

①參見山東省濟南市中級人民法院（2019）魯01 民初1888號民事判決書。

②參見重慶市高級人民法院（2013）渝高法民終字第261號民事判決書。

③參見北京知識產(chǎn)權(quán)法院（2017）京73 民終1068 號民事判決書。

④參見北京市第二中級人民法院（2003）二中民初字第3676號民事判決書。