海南自貿(mào)港發(fā)展國際商事仲裁的可行性研究

戴為卿 三亞學院法學與社會學學院

2020年6月1日，海南國際仲裁院國際商事調(diào)解中心正式在?？诮遗七\作；2020年8月20日，《海南省多元化解糾紛條例》正式施行；2021年6月1日，《海南自貿(mào)港法》正式公布實施。由此可見，海南當前正在積極按照國家的工作部署安排，循序漸進地建立健全多元化解糾紛機制，旨在更好地優(yōu)化服務海南自貿(mào)港營商環(huán)境，進一步加強推進海南自貿(mào)港的建設。

1.國際商事仲裁與其它糾紛解決方式的比較優(yōu)勢

1.1 國際商事仲裁的發(fā)展

國際商事仲裁是指在對外經(jīng)濟、貿(mào)易、運輸和海事等范圍內(nèi)發(fā)生爭議的雙方當事人，根據(jù)其在爭議發(fā)生前或爭議發(fā)生后所達成的協(xié)議，自愿將該爭議提交中立的第三者進行裁判的爭議解決制度和方式。

國際商事仲裁制度的建立是從各國簽訂區(qū)域性國際公約開始的。1923年，一些國家在國際聯(lián)盟的主持下簽訂了《日內(nèi)瓦仲裁條款議定書》，各締約國承認當事人簽訂的仲裁協(xié)議有效，且締約國有義務對在自己領域內(nèi)作出的仲裁裁決進行強制執(zhí)行。1927年，一些國家又簽訂了《日內(nèi)瓦外國仲裁裁決執(zhí)行公約》，規(guī)定了締約國之間承認和執(zhí)行他國仲裁裁決的條件和拒絕承認與執(zhí)行仲裁裁決的條件及撤銷裁決的問題。二戰(zhàn)后，國際商事仲裁進入迅速發(fā)展期，1958年，聯(lián)合國通過了《承認和執(zhí)行外國仲裁裁決公約》（簡稱《紐約公約》），該公約在前兩個日內(nèi)瓦公約的基礎上又有了進一步的發(fā)展，目前已經(jīng)有一百多個國家加入了該公約。1961年，一些歐洲國家在聯(lián)合國歐洲經(jīng)濟委員會的主持下通過了《國際商事仲裁歐洲公約》。1965年，世界銀行制度了《關于解決各國和其他國家國民之間的投資爭端的公約》，并于次年成立了“解決投資爭端國際中心”，作為專門處理公約締約國國民之間投資爭議的仲裁機構。1985年，聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會制定了《聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會國際商事仲裁示范法》（簡稱《國際商事仲裁示范法》），該示范法為各國制定或者修改其仲裁法提供示范，很多國家都參照該示范法制定或修改了本國的仲裁法。

1.2 國際商事仲裁的優(yōu)勢

相較于訴訟、調(diào)解等其他糾紛解決方式而言，國際商事仲裁具有以下幾方面的優(yōu)勢：

第一，更加注重當事人的自愿性。當事人的自愿性是國際商事仲裁最突出的特點。它以雙方當事人的自愿為前提，由雙方當事人自愿協(xié)商確定是否將糾紛提交仲裁，交與誰仲裁，仲裁庭如何組成，由誰組成，仲裁采用的審理方式，是否需要開庭審理等。也正是由于國際商事仲裁的自愿性，使得其與訴訟相比，程序更加靈活，更具有彈性。

第二，國際商事仲裁具有保密性。相對于訴訟的公開審理而言，國際商事仲裁具有保密性的特征。仲裁程序不對社會公開，仲裁審理不允許民眾旁聽和新聞媒體采訪報道。仲裁員、任何一方當事人及仲裁參與人負有仲裁保密義務，不得將仲裁文件、案件實體情況及審理過程對外披露。

第三，國際商事仲裁更加快捷高效且具有經(jīng)濟性。當事人的自愿性為國際商事仲裁的快捷高效提供了前提條件。仲裁裁決一經(jīng)仲裁庭作出即產(chǎn)生法律效力，當事人不得再提起訴訟或者申請仲裁的一裁終局制度更保障了國際商事仲裁的快捷性。當然，時間上的快捷性也使得仲裁所需費用相對減少。

第四，國際商事仲裁具有獨立性和民間性。國際商事仲裁的獨立性是指仲裁獨立于世界各國的行政機關、社會團體和個人，依法獨立進行。具體指，仲裁機構獨立于行政機關，與行政機關沒有隸屬關系。在仲裁過程中，仲裁庭獨立進行仲裁，不受任何機關、社會團體和個人的干涉，也不受仲裁機構的干涉。

第五，國際商事仲裁具有國際執(zhí)行性。這主要體現(xiàn)在仲裁裁決相較于訴訟和調(diào)解等方式更容易在國際上得到承認和執(zhí)行。如1958年《紐約公約》就是專門規(guī)范外國仲裁裁決的承認和仲裁條款的執(zhí)行問題的國際公約，仲裁裁決可以在締約國之間得到承認和執(zhí)行。截止至2021年，該公約共有168個締約國，在該公約實施的60多年間，其也在國際社會取得了一定的地位。我國于1987年加入該公約，這也意味著我國的仲裁機構作出的仲裁裁決能夠在該公約的所有締約國內(nèi)得到承認和執(zhí)行，這種影響力和認可力是法院判決所無法比擬的。

2.海南發(fā)展國際商事仲裁的優(yōu)勢分析

2.1 立法保障

在對《中華人民共和國海南自由貿(mào)易港法（草案）》進行了審議后，2021年6月1日，《海南自貿(mào)港法》正式施行。該法分為八章，共五十七條內(nèi)容，包括總則、貿(mào)易自由便利、投資自由便利、財政稅收制度、生態(tài)環(huán)境保護、產(chǎn)業(yè)發(fā)展與人才支撐、綜合措施、附則。其中，在第七章綜合措施即全文第五十四條提出“海南自由貿(mào)易港建立多元化商事糾紛解決機制，完善國際商事糾紛案件集中審判機制，鼓勵通過國際商事仲裁、國際商事調(diào)解等多種非訴訟方式解決國際商事糾紛”。此外，海南省作為經(jīng)濟特區(qū)，享有經(jīng)濟特區(qū)立法權，更能夠立足自貿(mào)港建設實際，制定切合自身實際情況的經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)。

我國《仲裁法》也正在修訂過程中，從此次《中華人民共和國仲裁法（修訂）征求意見稿》的內(nèi)容中可以看出我國開始重視從根本上開放仲裁市場，逐步允許境外仲裁機構在國內(nèi)開展涉外案件的仲裁業(yè)務，待修訂后的《仲裁法》正式實施時，也將為海南省發(fā)展國際商事仲裁提供更好的法律支撐。

2.2 政策保障

自習近平總書記在2018年4月13日慶祝海南建省辦經(jīng)濟特區(qū)30周年大會上發(fā)表重要講話以來，黨中央、國務院、國家有關部委以及海南省先后出臺了一系列涉及海南自貿(mào)港建設的重要政策文件。其中涉及到推進海南省全面法治建設的文件包括：《中共中央 國務院關于支持海南全面深化改革開發(fā)的指導意見》《關于全面推進海南法治建設、支持海南全面深化改革開放的意見》《商務部等18部門關于在中國（海南）自由貿(mào)易試驗區(qū)試點其他自貿(mào)試驗區(qū)施行政策的通知》《中共海南省委關于深入學習貫徹習近平總書記在慶祝海南建省辦經(jīng)濟特區(qū)30周年大會上的重要講話精神和＜中共中央國務院關于支持海南全面深化改革開放的指導意見〉的決定》《法治海南建設規(guī)劃(2021—2025年)》等。這些重要的政策文件都將為海南發(fā)展國際商事仲裁提供強有力的政策支持。

3.海南發(fā)展國際商事仲裁存在的問題及建議

3.1 存在的問題

（1）臨時仲裁相關法律缺失。臨時仲裁是指不由任何已設立的仲裁機構進行程序管理，而是由當事人雙方將他們之間的爭議提交給選定的仲裁員，根據(jù)他們自己設計或選定的仲裁規(guī)則，仲裁員進行審理并作出裁決的商事仲裁。臨時仲裁由于其程序上的靈活性，在實踐中經(jīng)常獲得當事人的青睞。多數(shù)國際仲裁公約和大部分國家的仲裁法也都同時肯定了臨時仲裁和傳統(tǒng)的機構仲裁的效力，規(guī)定當事人可以根據(jù)自己的具體情況自由選擇其一來適用。然而我國現(xiàn)行的《仲裁法》中并不承認臨時仲裁，只把機構仲裁作為仲裁的唯一合法形式。我國是《紐約公約》的締約國，根據(jù)該公約，對于臨時仲裁庭作出的外國仲裁裁決，我國法院負有承認與執(zhí)行的義務。但是由于我國法律不承認臨時仲裁，外國法院則可能因該裁決在我國無效而不予承認與執(zhí)行。因此，我國臨時仲裁相關的法律缺失，與國際上的通行做法相悖，存在一定的弊端且不利于我國仲裁事業(yè)的發(fā)展。

（2）仲裁“訴訟化”現(xiàn)象明顯。仲裁與民事訴訟雖然是兩種不同的解決民商事糾紛的制度，但是作為解決民商事爭議的法定方式，二者存在很多的相同之處。譬如，兩者都確立了獨立行使權利原則、當事人權利平等原則、辯論原則、處分原則、回避制度以及合議制度等，但是仲裁的民間性、獨立性特征也是和訴訟相區(qū)別的。然而由于我國仲裁起步晚，歷史短，加之早期受計劃經(jīng)濟體制的影響，導致我國的仲裁制度一度呈現(xiàn)“訴訟化”的現(xiàn)象，特別是我國仲裁的立法及實踐中時常會對仲裁規(guī)則的制定直接類比民事訴訟法的規(guī)定，最常見的規(guī)定就是“本規(guī)則未規(guī)定事項，適用民事訴訟法的相關規(guī)定”。國際商事仲裁的靈活性、保密性、快捷性等特點，本應是當事人選擇仲裁解決商事糾紛最好的途徑，然而我國仲裁立法和實踐中訴訟化現(xiàn)象較為明顯，使得國際商事仲裁的優(yōu)勢在實踐中并沒有得到充分體現(xiàn)。

3.2 建議采取的措施

（1）創(chuàng)設自貿(mào)港國際商事臨時仲裁制度。作為《紐約公約》的締約國，我們應該緊隨國際潮流，在立法層面使臨時仲裁的規(guī)定能與國際接軌，才能改變當前的矛盾，實現(xiàn)對國內(nèi)仲裁當事人權利平等的保護。海南在建設自貿(mào)港的過程中，國際性商業(yè)糾紛也會增多，選擇通過國際商事仲裁來解決糾紛的當事人也會增加，因而在海南自貿(mào)港構建臨時仲裁制度將有效促進糾紛的解決。海南應充分利用中央和地方支持海南省建設自貿(mào)港的契機，率先在海南創(chuàng)設國際商事臨時仲裁制度。在發(fā)揮臨時仲裁靈活性、可變通性、經(jīng)濟性優(yōu)勢的同時也要注重在源頭減少臨時仲裁固有缺陷所帶來的影響。臨時仲裁存在的缺陷主要在于缺乏普遍的規(guī)范約束，沒有固定的機構管理，容易造成仲裁裁決的不公正。如何實現(xiàn)臨時仲裁與機構仲裁的互補、臨時仲裁與司法的銜接也是當前海南自貿(mào)港亟待解決的問題。我們可以適當借鑒世界上著名自貿(mào)港的臨時仲裁經(jīng)驗以及上海自貿(mào)區(qū)、廣東自貿(mào)區(qū)的先進經(jīng)驗，再結合海南自貿(mào)港自身發(fā)展的實際情況，創(chuàng)設適合海南自貿(mào)港發(fā)展所需要的臨時仲裁制度。

（2）積極發(fā)揮國際商事仲裁的優(yōu)勢。仲裁機構的民間性和當事人意思自治原則的規(guī)定，決定了仲裁機構不可能擁有人民法院所能夠行使的國家公權力，因此，仲裁機構和仲裁庭在仲裁過程中都無權實施保障仲裁程序順利進行所必須的各種強制性措施。但是國際商事仲裁的靈活性、保密性、快捷性等優(yōu)勢正是當下海南構建自貿(mào)港所需要的能夠在追求公平正義的同時又能高效便捷的解決糾紛所不可或缺的。因此，我們應該辯證地看待仲裁與民事訴訟的聯(lián)系。主要表現(xiàn)為以下兩個方面，一是二者在立法上的借鑒和互相補充，我國雖然制定了獨立的《仲裁法》，但《民事訴訟法》中也有一些關于仲裁的規(guī)定。這種法律淵源上的聯(lián)系，反映了兩種程序之間目的的一致性。二是民事訴訟可以給仲裁提供司法上的支持與監(jiān)督。司法支持主要在于人民法院依照法律的規(guī)定，協(xié)助采取保全和證據(jù)保全等措施以及強制執(zhí)行仲裁裁決；司法監(jiān)督主要在于對仲裁協(xié)議的效力以及仲裁裁決進行司法監(jiān)督。

（3）建立國際商事仲裁中心。中央支持在海南建立國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁機構和國際商事調(diào)解機構。健全完善訴訟、仲裁、調(diào)解等有機銜接、相互協(xié)調(diào)的多元糾紛解決機制。支持在海南設立國際商事調(diào)解中心。一方面，可以鼓勵海南加強國際合作，鼓勵世界上著名的國際商事機構到海南設立分支機構，譬如英國倫敦國際仲裁院、美國仲裁協(xié)會、瑞典斯德哥爾摩商會仲裁院和我國的香港國際仲裁中心。另一方面，可以鼓勵國內(nèi)比較著名的仲裁機構在海南設立國際商事仲裁機構，如中國國際經(jīng)濟貿(mào)易委員會、中國海事仲裁委員會等。在《海南自貿(mào)港法》施行后，海南可以充分利用經(jīng)濟特區(qū)立法權制定配套的實施政策，對在海南自貿(mào)港設立的國際商事仲裁機構，給予相應的政策優(yōu)惠。

4.結語

為了全面推進海南改革開放、打造中國特色社會主義自貿(mào)港，需要構建公正高效的多元糾紛解決機制，國際商事仲裁是其中的重要環(huán)節(jié)。海南需要乘著政策優(yōu)勢的東風積極探索自貿(mào)港仲裁機制的構建、完善和銜接，立足于我國的司法實踐，綜合考慮海南的自身實際情況。并同時借鑒世界著名的自貿(mào)港仲裁模式，加強對自身的立法監(jiān)督，構建兼具公正與高效的國際商事仲裁機制，為海南自貿(mào)港的建設提供強有力的支持和保障。

項目課題：海南省哲學社會科學2019年規(guī)劃課題“海洋牧場管理制度立法研究”（JD19-08）