上市公司究竟該怎么選獨董

許榮　戴靜雯

中國資本市場的現(xiàn)狀為獨立董事大多數(shù)是學(xué)術(shù)背景，那么應(yīng)該按照什么樣的標準來選擇獨立董事，促進他們更好地履職？獨立董事的名稱將選拔標準解釋得十分清楚：一是要“獨立”，數(shù)據(jù)顯示我國上市公司獨立董事的席位占比略高于30%，這是監(jiān)管的要求;二是“懂事”，獨立董事要有能力監(jiān)督管理層和大股東。

“獨立”重要，但核心是“能力”

董事會的獨立性越高越好嗎？來自斯坦福法律評論的一篇文章總結(jié)了美國的相關(guān)數(shù)據(jù)，20世紀50和60年代，美國上市公司獨立董事平均占比低于30%，到70年代因相關(guān)公司治理案件的推動出現(xiàn)增長。美國賓州鐵路財務(wù)丑聞發(fā)生后，監(jiān)管部門的對策是提高董事會的獨立性，70年代到80年代，獨立董事占比從20%上升到40%。2000年，安然和世通財務(wù)造假，美國監(jiān)管部門繼續(xù)提高董事會獨立性。到現(xiàn)在，發(fā)達經(jīng)濟體董事會席位中獨立董事占據(jù)相當大比例，標普500上市公司的獨立董事占比高達85%，遠高于我國當前三分之一監(jiān)管要求。但是，僅僅提高獨立董事比例以保持董事會獨立性并非最終目的，畢竟過高的董事會獨立性也可能導(dǎo)致對公司信息掌握不足和行業(yè)經(jīng)驗匱乏的困境。2008年的金融危機即是例證，很多金融機構(gòu)因為過于強調(diào)董事獨立性而忽視了董事的專業(yè)性，造成金融風險的過度承擔而最終破產(chǎn)清算。

2008年金融危機中一大批公司尤其是銀行等金融機構(gòu)風險管理出現(xiàn)問題，學(xué)術(shù)界認為主要問題不在于獨立性，而在于獨立董事的履職能力，尤其是有沒有監(jiān)督管理層的能力。特別是對銀行的獨立董事而言，需要具備對銀行經(jīng)營管理和資本市場風險管理的能力。美國證券交易委員會（SEC）在2009年董事任職資格的規(guī)定中就增加了對董事的從業(yè)經(jīng)驗和專業(yè)技能等方面的信息披露要求。獨立董事既要與管理層和實際控制人等其他利益主體之間保持相對獨立，又要有能力、靠得住，比如在2021年11月12日一審判決落幕的A股首例集體訴訟案件康美藥業(yè)案中，大家并沒有質(zhì)疑涉案獨立董事與某一方勾結(jié)，而是質(zhì)疑他們是否具有監(jiān)督公司的能力。隨著2021年11月26日中國證監(jiān)會發(fā)布《上市公司獨立董事規(guī)則（征求意見稿）》，如何制定更科學(xué)合理的獨立董事選聘標準還有待探索。

科學(xué)家背景的獨董履職能力更強

我們的研究發(fā)現(xiàn)，某些特殊背景比如科學(xué)家（院士或院士候選人）背景的獨立董事具備更強的履職能力，A股市場約8.2%的上市公司聘任了科學(xué)家獨立董事，能夠更好地監(jiān)督管理層。具體地，科學(xué)家獨立董事科研能力和創(chuàng)造力更強，在判斷投資項目的技術(shù)可行性上能力也更強;同時，科研人員更加實事求是，不易被實際控制人和管理層控制或者施加影響，更有可能兼顧“獨立”和“能力”。

相當多存在重大風險的公司例如恒大和海航，主要問題都在于盲目擴張、過度投資，而如果公司獨立董事中有較為著名的科學(xué)家，過度投資現(xiàn)象會得到緩解;如果科學(xué)家既作為獨立董事，又在董事會中的戰(zhàn)略委員會、薪酬委員會和審計委員會中任職，將更容易發(fā)揮監(jiān)管效果;兼有行政職務(wù)或兼任多家公司的科學(xué)家獨立董事的監(jiān)督效應(yīng)減弱。此外，還有一個有趣的發(fā)現(xiàn)是：只有該科學(xué)家的研究方向與公司的主營業(yè)務(wù)方向一致，監(jiān)督的效應(yīng)才能發(fā)揮出來。

究其根本，科學(xué)家獨立董事履職能力相比其他獨立董事更強的原因主要有二：一是科學(xué)家獨立董事這一群體的市場聲譽機制相對更加充分，從主觀動機層面為獨立董事履職提供了隱性激勵;二是科學(xué)家的行業(yè)專長客觀賦予了獨立董事專業(yè)履職能力。根據(jù)2020年A股市場上市公司獨立董事的背景統(tǒng)計，約一半獨立董事具備學(xué)術(shù)背景（占比48.66%），部分原因在于學(xué)術(shù)背景帶來和科學(xué)家獨立董事相似的聲譽激勵機制和履職能力保障，但缺乏商業(yè)實踐經(jīng)驗而不夠“懂事”的學(xué)者獨立董事實際也不在少數(shù)。根據(jù)職業(yè)背景區(qū)分，財務(wù)和法律背景獨立董事占據(jù)了大部分比重（不排除多重背景交叉），從上市公司角度而言，既有出于監(jiān)管合規(guī)要求的考慮，也有信賴財務(wù)和法律背景獨立董事專業(yè)能力的考量;部分企業(yè)還聘請了政治和金融背景獨立董事，為改善企業(yè)風險管理和資源約束發(fā)揮了重要作用，卻也常常被詬病為企業(yè)獲取政治資源和信貸便利從而盲目擴張的工具。

過往履職經(jīng)歷是重要的遴選標準

一般而言，聘任具備行業(yè)專長的外部董事能夠滿足公司對咨詢和監(jiān)督功能的需求，但具體何種專長背景更能增強董事會治理有效性尚無定論。尤其是不同背景獨立董事怎樣在錯綜復(fù)雜的公司運行中發(fā)揮監(jiān)督治理作用，并不能僅從獨立董事的背景判斷，還需要結(jié)合獨立董事過往履職經(jīng)歷來制定更優(yōu)的獨立董事選拔標準。比如，獨立董事被提名者是否曾擔任公司獨立董事或高管、當前兼任職務(wù)數(shù)量是否合理、過往任職期限長短、是否曾積極發(fā)表獨立意見和參與公司決策以及在專業(yè)領(lǐng)域聲譽如何等，這些都是直接影響?yīng)毩⒍率欠瘛岸隆钡闹匾蛩亍?/p>

近期引發(fā)市場廣泛關(guān)注的是，2022年3月，萊寶高科的獨立董事蔣大興對公司財務(wù)信息披露提出明確質(zhì)疑并提出辭職，隨后深交所對萊寶高科下發(fā)了關(guān)注函和問詢函。蔣大興在任期即將屆滿6年的時機原本可“悄無聲息”地用腳投票，卻仍然選擇了“大張旗鼓”發(fā)表異議。從工作背景和履職經(jīng)歷來看，作為北京大學(xué)法學(xué)院教授的蔣大興，兼具學(xué)術(shù)背景和法律背景，因而對公司的治理風險感知能力更強也更為謹慎，并且，蔣大興曾擔任多家企業(yè)的外部董事，過往履職經(jīng)驗一定程度上保障了其履職能力。選拔具備充足履職能力的獨立董事，公司長遠利益才能得到保障。

上市公司須審慎評估獨董履職能力

實際上，為確保獨立董事能夠切實盡責，上市公司必須審慎評估獨立董事的履職能力。獨立董事發(fā)揮作用的核心渠道在于獨立性基礎(chǔ)上擁有足夠的監(jiān)督能力和努力，獨立董事能否具備專業(yè)的判斷投資項目技術(shù)可行性的能力，以及是否具備行業(yè)相關(guān)的業(yè)界經(jīng)驗等專業(yè)能力都對其履職效果有重要影響。SEC、美國聯(lián)邦和各州法律對獨立董事提名、任職資格和履職行為等都作出了詳細的規(guī)定。然而，當前我國的《公司法》《證券法》《上市公司治理準則》等對獨立董事制度多是原則性的寬泛性的要求，缺少詳細的條款解釋和明確的量化標準以保證獨立董事的獨立和履職能力。

現(xiàn)實中，獨立董事在治理環(huán)節(jié)面臨諸多復(fù)雜性，常常淪為實際控制人和管理層的“提線木偶”，盡管很少缺席董事會會議卻也鮮有發(fā)表獨立客觀的異議，未來應(yīng)更加重視獨立董事履職能力的審查，從獨立董事教育經(jīng)歷、專業(yè)背景和實踐經(jīng)驗等多層面保障獨立董事“獨立”且“懂事”，對內(nèi)部人行為發(fā)揮有效的監(jiān)督治理效應(yīng)。

感謝中央高?；究蒲袠I(yè)務(wù)費專項資金（ 18XNI006）資助