從《市場主體登記管理條例》歇業(yè)制度看《公司法》的完善

楊茜 馮凱娜 饒小明

《公司法》在我國的社會經(jīng)濟(jì)中占有重要地位，而目前在公司法領(lǐng)域內(nèi)長期存在公司歇業(yè)問題尚未解決，存在一定數(shù)量的公司因不可抗力的困難暫時無法開展經(jīng)營活動但自身仍有較強(qiáng)經(jīng)營意愿，而實踐中相關(guān)規(guī)定卻對此類公司存續(xù)造成阻礙，加之疫情影響使其問題程度不斷加深。故為迎合實踐，迫切需要解決《公司法》領(lǐng)域內(nèi)存在的歇業(yè)公司存續(xù)的現(xiàn)實困境，設(shè)立公司歇業(yè)制度勢在必行。

《中華人民共和國市場主體登記管理條例》于2021年4月14日通過，條例中借鑒“休眠公司”“不活動公司”制度，結(jié)合我國疫情背景下社會實踐，設(shè)立歇業(yè)制度。該制度為我國受疫情影響暫時無法展開經(jīng)營生產(chǎn)活動但仍有較強(qiáng)經(jīng)營意愿與經(jīng)營能力的市場主體解決了燃眉之急，提供了休整之機(jī)。而其中符合歇業(yè)制度條件的市場主體多為公司，在此基礎(chǔ)上從《公司法》層面設(shè)立歇業(yè)制度，對推進(jìn)經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展具有重要意義。故有必要從《市場主體登記管理條例》歇業(yè)制度角度推進(jìn)其對《公司法》的影響。

歇業(yè)制度，是指合法設(shè)立的市場主體由于自然災(zāi)害、疫情等不可抗力因素而暫時不能正常進(jìn)行經(jīng)營的，可以向有關(guān)管理部門提出申請，不進(jìn)行停業(yè)且可以在之后經(jīng)營環(huán)境轉(zhuǎn)好的情況下繼續(xù)營業(yè)。在歇業(yè)時，除不能進(jìn)行經(jīng)營活動以外，市場主體仍享有其他法定權(quán)利。

歇業(yè)制度與休眠公司

歇業(yè)制度在制度設(shè)計層面借鑒香港等地區(qū)“休眠公司”或“不活動公司”制度。通常休眠公司也叫不活動公司，是指一家公司已經(jīng)停止經(jīng)營，但是沒有注銷或者從市場中退出的情況。例如，已經(jīng)停止?fàn)I業(yè)但沒有發(fā)生解散事由、有解散事由但沒有按照法律程序進(jìn)行清算的公司或者公司處于已經(jīng)被清算的階段但并沒有注銷。同時，根據(jù)不同公司進(jìn)入休眠狀態(tài)的主觀意愿不同，可以將其分為“善意的”和“惡意的”兩類。

善意休眠公司，是指雖然自始尚未開業(yè)或已經(jīng)停業(yè)，但仍有繼續(xù)進(jìn)行經(jīng)營活動之意愿，并且具有實體存在的公司。這些公司由于外部的市場環(huán)境、內(nèi)部的經(jīng)營計劃等因素，自發(fā)地決定暫時不開展任何業(yè)務(wù)，其休眠狀態(tài)沒有非法目的與之相伴。

我國市場主體登記管理條例的歇業(yè)制度源于休眠公司制度，但對休眠公司所針對的范圍界定進(jìn)行了一定程度上的限縮。即我國《市場主體登記管理條例》歇業(yè)制度只針對休眠公司范圍內(nèi)的善意休眠公司進(jìn)行了確認(rèn)與制度規(guī)范，其調(diào)整的對象僅為因不可抗力的困難暫時無法開展經(jīng)營活動但自身仍有較強(qiáng)經(jīng)營意愿的市場主體。

國外休眠公司制度發(fā)展?fàn)顩r

國外休眠公司制度產(chǎn)生較早。英國《公司法》將休眠公司定義為：如果公司在其成立后或前一財政年度結(jié)束后未發(fā)生重要的會計交易，該公司即被認(rèn)定為休眠公司。這些重要的會計交易，包括在公司的會計記錄上發(fā)生的一切交易，而其中對于公司的登記費、公司成立之時認(rèn)股人對于公司支付的股金以及因為延遲申報而向公司注冊處所支付的罰款則為例外。

日本和英國對休眠公司的定義不盡相同。日本將休眠公司定義為已經(jīng)停止?fàn)I業(yè)尚未解散、尚未進(jìn)行清算但仍處于閑置商業(yè)登記狀態(tài)的公司。在這一點上，日本《公司法典》還對休眠公司的解散作了進(jìn)一步的規(guī)定，在該制度下休眠公司在符合其條件的情況下就會自動解散。

我國歇業(yè)制度的確立與適用

在我國，個體工商戶歇業(yè)的有關(guān)規(guī)定曾經(jīng)存在過一段時間。《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》于1987年頒布，該條例對個體戶歇業(yè)的有關(guān)問題進(jìn)行明確的規(guī)定，但由于當(dāng)時的配套制度不夠健全，一直到《個體工商戶條例》頒布實施，《城鄉(xiāng)個體工商戶管理暫行條例》被廢止，而其中有關(guān)個體工商戶歇業(yè)的規(guī)定也隨之被廢止。

2021年《中華人民共和國市場主體登記管理條例》第30條確立了我國市場主體歇業(yè)制度，因自然或事故災(zāi)害、公共衛(wèi)生或社會治安等突發(fā)事件造成一定期限內(nèi)難以繼續(xù)經(jīng)營的，可由市場主體自行決定歇業(yè)一段時間，但法律、行政法規(guī)有明確規(guī)定的除外。

我國所確立的市場主體歇業(yè)制度是良性的規(guī)范機(jī)制，在借鑒他地經(jīng)驗的同時結(jié)合自身實際進(jìn)行了科學(xué)合理的調(diào)整，將歇業(yè)制度范圍有效控制在善意休眠公司范圍內(nèi)。同時，合理限制相關(guān)市場主體歇業(yè)時間，有效避免公司長時間歇業(yè)所帶來的負(fù)面影響，從而保證制度設(shè)計的科學(xué)性與合理性。

《公司法》角度下歇業(yè)制度的實現(xiàn)困境

由《公司法》第211條規(guī)定即可看出，我國《公司法》對于歇業(yè)制度的態(tài)度為否定。當(dāng)公司自成立之后六個月內(nèi)沒有正當(dāng)理由但并未開業(yè)，或者該公司自其開業(yè)之后出現(xiàn)連續(xù)的六個月以上自行停業(yè)，其營業(yè)執(zhí)照就可被有關(guān)機(jī)關(guān)吊銷。雖然該法條在對吊銷公司營業(yè)執(zhí)照進(jìn)行了規(guī)范的同時也為公司設(shè)置出了六個月的歇業(yè)期限，然而并未就公司歇業(yè)原因進(jìn)行進(jìn)一步的區(qū)分，故該情況下可導(dǎo)致任意公司不論因何種情況而進(jìn)入歇業(yè)的狀態(tài)超過六個月，就具有了被有關(guān)機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照的可能與風(fēng)險。由此可造成較多因不可抗力的因素或局面而暫時無法展開其經(jīng)營活動但本身又有較強(qiáng)經(jīng)營意愿的公司被迫吊銷營業(yè)執(zhí)照。此情況下，法律制度本身對于公司的存續(xù)造成了較為明顯的阻礙，也在一定程度上限制了市場發(fā)展活力與社會效率。

《公司法》歇業(yè)制度的必要性

1.有助于降低公司運(yùn)營成本，提升風(fēng)險抵御能力，助力公司渡過營業(yè)困境

目前，社會經(jīng)濟(jì)運(yùn)行狀況于新冠肺炎疫情背景下受到較大沖擊，存在相當(dāng)一部分公司將面臨大幅營收下行的局面。而現(xiàn)有《公司法》規(guī)定下，上述公司僅能困于登記注銷或運(yùn)營停滯并淪為僵尸企業(yè)兩種極端選擇之中，這對于一家公司自身的可持續(xù)性運(yùn)營發(fā)展將產(chǎn)生致命性打擊。一方面公司自身仍有繼續(xù)經(jīng)營的強(qiáng)烈意愿，但另一方面卻又不得不受困于經(jīng)營現(xiàn)狀與“6個月”的法律制度約束中，雙困境疊加對于公司來說已無最優(yōu)選擇。此時，《公司法》設(shè)立歇業(yè)制度的緊迫性與必要性就得以體現(xiàn)，設(shè)立歇業(yè)制度使得該類公司登記進(jìn)入“歇業(yè)”狀態(tài)，并于一段時間內(nèi)暫停運(yùn)營，以降低其運(yùn)營成本，提升其風(fēng)險抵御能力，有效助力公司渡過營業(yè)困境。

2.有助于推進(jìn)公司自治

吊銷營業(yè)執(zhí)照所具有的處罰性質(zhì)較為嚴(yán)重，其背后意義在于從根本上剝奪公司參與生產(chǎn)經(jīng)營與市場活動的法律人格，而伴隨其產(chǎn)生的是公司自治的削弱甚至滅失。《公司法》對于公司自治進(jìn)行限制的初衷在于對市場失靈的調(diào)控以及對公共利益的保護(hù)，而上述措施對于因不可抗力原由而暫停營業(yè)但仍有較強(qiáng)經(jīng)營意愿的公司來說，具有一定不合理性。而從《公司法》層面確立歇業(yè)制度便可有效解決目前該領(lǐng)域內(nèi)存在的這一問題，為公司在自身經(jīng)營狀態(tài)決策方面上提供更多自治空間，選擇符合其需要的治理方式與經(jīng)營狀態(tài)，推進(jìn)公司自治。

從《公司法》立法層面規(guī)定與細(xì)化歇業(yè)制度

我國應(yīng)當(dāng)從《公司法》層面規(guī)定歇業(yè)制度，將歇業(yè)制度上升至《公司法》立法高度。允許因不可抗力的困難暫時無法開展經(jīng)營活動但自身仍有較強(qiáng)經(jīng)營意愿的公司能夠合法存續(xù)。從而降低公司存續(xù)成本，保存其生產(chǎn)實力，鞏固其自身發(fā)展，使其能夠基于對市場競爭環(huán)境的判斷而做出最有利于自身生存和發(fā)展的決定。同時，針對公司所具有的特征進(jìn)一步細(xì)化公司歇業(yè)制度，從而有效滿足市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的新形勢以及公司發(fā)展的多樣化需求，有效減少社會資源的浪費，以達(dá)到增進(jìn)市場活力與提升社會整體效率的理想效果。

強(qiáng)化“歇業(yè)”監(jiān)督管理

從《公司法》層面規(guī)定歇業(yè)制度必須伴隨著強(qiáng)有力的歇業(yè)監(jiān)督管理等法律設(shè)計。歇業(yè)制度的設(shè)立在緩解一部分公司經(jīng)營困難的同時也會伴隨一系列新的情況產(chǎn)生。公司在歇業(yè)之后其所登記住所不再是公司，主要辦事機(jī)構(gòu)所在地同樣也并非在其實際從事經(jīng)營生產(chǎn)活動的所在地，而以上相關(guān)狀況勢必會對法律文書送達(dá)、現(xiàn)場監(jiān)督管理等配套監(jiān)管設(shè)施工作帶來挑戰(zhàn)與困難。故，《公司法》在明確歇業(yè)制度的情況下應(yīng)同時明確完善相應(yīng)配套性監(jiān)管措施，為相關(guān)主體設(shè)立義務(wù)，避免公司以不法目的進(jìn)入惡性歇業(yè)狀態(tài)。

從《公司法》立法層面設(shè)立歇業(yè)制度勢在必行。其可實現(xiàn)因不可抗力困難暫時無法開展經(jīng)營活動但自身仍有較強(qiáng)經(jīng)營意愿公司的合法存續(xù)，從而有效增進(jìn)市場活力，提升社會整體效率；同時在歇業(yè)制度設(shè)立的同時也必須伴隨強(qiáng)有力的歇業(yè)監(jiān)管法律設(shè)計，為相關(guān)主體設(shè)立義務(wù)，從而避免公司惡性歇業(yè)，以此確保歇業(yè)制度設(shè)立目的的有效實現(xiàn)。

（華北理工大學(xué)）

參考文獻(xiàn)：

[1]郭慧陽.單純休眠公司長期存續(xù)制度研究[J].中國市場監(jiān)管研究，2020（06）：27-31.

[2]王聯(lián)杰.休眠公司債權(quán)人利益保護(hù)研究[D].西南政法大學(xué)，2018.

[3]周楊.休眠公司債權(quán)人利益保護(hù)問題研究[D].首都經(jīng)濟(jì)貿(mào)易大學(xué)，2013.

[4]董先蕾.我國“休眠公司”清算制度研究[D].山東大學(xué)，2015.

[5]王鷗，劉婷婷.論公司治理的自治原則及其例外[J].商業(yè)時代，2014（10）：113-114.