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    網(wǎng)絡(luò)游戲直播的侵權(quán)認(rèn)定路徑探析

    2022-03-18 00:55:26沈朝陽(yáng)
    互聯(lián)網(wǎng)天地 2022年2期
    關(guān)鍵詞:開發(fā)者主播游戲

    □ 文 沈朝陽(yáng)

    1 引言

    利用網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面提供娛樂服務(wù)已經(jīng)成為非常普遍的商業(yè)行為,但在2020年修訂的《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》(以下簡(jiǎn)稱《著作權(quán)法》)中并未對(duì)游戲直播畫面明確定性,但其第3條已經(jīng)將作品類型由封閉性的作品類型法定修改為開放性的例示性規(guī)定,該條說(shuō)明除了法律所明確規(guī)定的作品類型,只要“符合作品特征的其他智力成果”均屬于作品。不過(guò),從司法實(shí)踐的角度來(lái)看,2020年《著作權(quán)法》并未對(duì)游戲直播畫面著作權(quán)的歸屬和屬性明確規(guī)定。在具體個(gè)案中,法院在適用相關(guān)規(guī)定時(shí)會(huì)遇到一系列棘手的問題:判斷游戲主播和直播平臺(tái)是否構(gòu)成侵權(quán),前提條件是確認(rèn)游戲直播畫面是否屬于作品?如何確認(rèn)游戲直播畫面的著作權(quán)歸屬?游戲主播和直播平臺(tái)是否可以主張合理使用免責(zé)?游戲開發(fā)者如果主張侵權(quán)責(zé),應(yīng)遵循何種規(guī)則以及侵權(quán)人如何承擔(dān)責(zé)任?

    判斷游戲主播和直播平臺(tái)是否構(gòu)成侵權(quán),前提條件是確認(rèn)游戲直播畫面是否屬于作品。

    2 游戲運(yùn)行畫面與直播畫面的屬性認(rèn)定

    2.1 網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的組成探析

    網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面是指玩家通過(guò)網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)將自己運(yùn)行游戲的過(guò)程呈現(xiàn)在熒幕上的畫面,其以游戲自身運(yùn)行畫面為核心,以玩家操作畫面為關(guān)鍵吸引用戶觀看游戲直播,網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面是二者疊加后形成的,即網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面是由游戲自身運(yùn)行畫面和玩家通過(guò)技術(shù)操作展現(xiàn)的特定畫面疊加組成。游戲本身運(yùn)行畫面是由開發(fā)者通過(guò)預(yù)先程序設(shè)定,在進(jìn)入游戲后有出現(xiàn)的文字、美術(shù)、音樂、電影等作品組成。玩家進(jìn)入游戲后就會(huì)呈現(xiàn)游戲自身的運(yùn)行畫面,這些畫面并不需要玩家技術(shù)性的操作,是由游戲開發(fā)者預(yù)先設(shè)定而顯示的畫面。游戲自身運(yùn)行畫面是進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)直播的核心,為網(wǎng)絡(luò)游戲直播提供基本條件。

    玩家操作畫面是指游戲主播通過(guò)技術(shù)操作觸發(fā)游戲開發(fā)者設(shè)定的程序,調(diào)用數(shù)據(jù)庫(kù)中存儲(chǔ)的音樂、動(dòng)畫、圖片等使游戲畫面呈現(xiàn)出不同的效果。玩家的技術(shù)操作可以視為一種技術(shù)加工行為,該行為將游戲數(shù)據(jù)庫(kù)中存儲(chǔ)的各種組成畫面的要件調(diào)取出來(lái)經(jīng)過(guò)開發(fā)者設(shè)定的組成規(guī)則按照玩家的操作呈現(xiàn)出特定的游戲的畫面,根據(jù)玩家技術(shù)操作組成的畫面是否具有獨(dú)創(chuàng)性可以將其單獨(dú)認(rèn)定為作品。

    2.2 游戲運(yùn)行畫面的作品屬性

    游戲運(yùn)行所形成的畫面是由游戲運(yùn)行后基于游戲程序所產(chǎn)生的連續(xù)畫面或者電腦托管運(yùn)行所形成的連續(xù)畫面,本文稱之為游戲運(yùn)行畫面。學(xué)者對(duì)游戲運(yùn)行畫面屬于作品沒有爭(zhēng)議,但對(duì)其應(yīng)歸類于何種作品存在分歧。有學(xué)者認(rèn)為,游戲運(yùn)行畫面屬于匯編作品,玩家享有著作權(quán),該觀點(diǎn)體現(xiàn)了游戲畫面并非玩家完全獨(dú)立的創(chuàng)作,玩家是在已有的作品基礎(chǔ)上進(jìn)行的改編創(chuàng)作。還有學(xué)者認(rèn)為,網(wǎng)絡(luò)游戲與傳統(tǒng)電影在表現(xiàn)效果和創(chuàng)作過(guò)程上高度相似,可以將游戲整體畫面歸入視聽作品或者類電作品類別,著作權(quán)屬于游戲開發(fā)者。本文認(rèn)為將游戲運(yùn)行畫面視為類電作品或者視聽作品更為合理,具體理由如下:

    首先,對(duì)于第一種觀點(diǎn),游戲運(yùn)行畫面是各種游戲元素的有機(jī)組合,由玩家根據(jù)自己的想法將不同元素組合成游戲畫面,學(xué)者認(rèn)為該游戲運(yùn)行畫面符合《著作權(quán)法》第14條有關(guān)匯編作品的規(guī)定,故應(yīng)當(dāng)以匯編作品對(duì)其進(jìn)行保護(hù)。本文認(rèn)為以該種方式認(rèn)定游戲畫面屬性過(guò)于草率。由于匯編作品并不屬于《著作權(quán)法》第3條規(guī)定的作品類型,它存在于各類型作品之外,是一種各類作品、信息等要素的集合,其對(duì)《著作權(quán)法》規(guī)定的作品類別具有兜底的作用。游戲運(yùn)行畫面雖然是各種文字、圖形、音樂等要素的有機(jī)組合,但是游戲要素的有機(jī)組合最終目的是以連續(xù)的動(dòng)態(tài)圖像呈現(xiàn),使玩家感知游戲畫面快速理解進(jìn)行有序的技術(shù)操作,而并非單純地向玩家傳遞某一信息。因此,將游戲運(yùn)行畫面視為《著作權(quán)法》上的匯編作品有失偏頗。

    其次,不贊成第二種觀點(diǎn)的理由如下:一方面從作品的制作過(guò)程角度看,游戲運(yùn)行畫面與視聽作品類似。游戲運(yùn)行畫面的制作過(guò)程包括游戲策劃、設(shè)計(jì)、代碼編寫,使游戲作品程序化,游戲最終的呈現(xiàn)離不開項(xiàng)目策劃、畫面攝制、音效錄制。故游戲畫面的制作和視聽作品的創(chuàng)作高度相似。另一方面從作品的播放角度看,游戲運(yùn)行畫面與視聽作品類似。游戲運(yùn)行的畫面的是由一系列連續(xù)畫面構(gòu)成,其通過(guò)熒幕播放能夠使玩家感受到游戲中角色的動(dòng)作帶給玩家真實(shí)的視聽體驗(yàn),這種畫面的播放形式完全符合電影作品的播放形式。

    2.3 玩家操作游戲畫面的屬性認(rèn)定

    玩家操作畫面是網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的直接來(lái)源,也是游戲開發(fā)者、玩家、直播平臺(tái)主張權(quán)利的爭(zhēng)議焦點(diǎn)。理論界對(duì)玩家操作游戲畫面的權(quán)利歸屬各有看法,其中有學(xué)者支持玩家操作游戲畫面的著作權(quán)屬于游戲開發(fā)者,玩家操作游戲的過(guò)程只不過(guò)是在游戲開發(fā)者預(yù)先設(shè)定的程序范圍內(nèi)實(shí)施,并未超出開發(fā)者預(yù)先設(shè)定的范圍,不具有獨(dú)創(chuàng)性不享有該權(quán)利。也有學(xué)者支持操作畫面的著作權(quán)屬于玩家,該觀點(diǎn)認(rèn)為對(duì)于特定類型的網(wǎng)絡(luò)游戲,游戲開發(fā)者只是創(chuàng)造了一個(gè)平臺(tái),玩家通過(guò)技術(shù)操作使用游戲中的各種“零件”創(chuàng)作出表達(dá)自己情感的個(gè)性畫面,因此這種操作畫面的著作權(quán)應(yīng)歸玩家所有。還有一部分學(xué)者兼顧游戲開發(fā)者和玩家的權(quán)益,其認(rèn)為玩家操作游戲畫面屬于演繹作品,玩家在取得游戲開發(fā)者同意后才能進(jìn)行直播。此種觀點(diǎn)對(duì)游戲進(jìn)行了類型劃分,對(duì)于一些具有高度自由發(fā)揮的游戲,玩家操作游戲呈現(xiàn)的畫面是一種具有獨(dú)創(chuàng)性的創(chuàng)作,玩家作為演繹著對(duì)該演藝作品享有著作權(quán)。具體分類如下:一是網(wǎng)絡(luò)游戲具有創(chuàng)作空間,但玩家無(wú)創(chuàng)作行為,由于玩家未能提供獨(dú)創(chuàng)性的貢獻(xiàn),故不享有操作畫面的著作權(quán);二是網(wǎng)絡(luò)游戲具有創(chuàng)作空間,玩家有創(chuàng)作演繹作品的行為,此時(shí)玩家使用游戲素材創(chuàng)作表達(dá)自己思想和愛好的作品,符合著作權(quán)法上的獨(dú)創(chuàng)性特點(diǎn),那么游戲操作畫面應(yīng)當(dāng)被稱為演繹作品,玩家享有限制的著作權(quán);三是網(wǎng)絡(luò)游戲具有創(chuàng)作空間,玩家有創(chuàng)作獨(dú)立作品的行為,該類作品由于玩家利用游戲素材進(jìn)行個(gè)性化創(chuàng)作形成了獨(dú)立的作品,故著作權(quán)應(yīng)當(dāng)歸屬于玩家。

    網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面是由直播平臺(tái)運(yùn)營(yíng)商將主播操作游戲的畫面通過(guò)電子視頻流、音頻流在機(jī)器終端顯示的視聽作品。

    2.4 網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的作品屬性與權(quán)利歸屬

    網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面是由直播平臺(tái)運(yùn)營(yíng)商將主播操作游戲的畫面通過(guò)電子視頻流、音頻流在機(jī)器終端顯示的視聽作品。游戲操作畫面通過(guò)電子信息技術(shù)上傳到直播平臺(tái)服務(wù)器,同時(shí)玩家通過(guò)接入直播平臺(tái)的音頻連接設(shè)備,將直播時(shí)的解說(shuō)音頻上傳到服務(wù)器中。主播不僅可以將游戲操作畫面和解說(shuō)音頻上傳到直播平臺(tái)上,還可以通過(guò)接入攝像頭將自己直播時(shí)的人物形象傳輸?shù)街辈テ脚_(tái)上,網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面由玩家的游戲操作畫面和主播的音頻或視頻信息組成,因此網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面理論上屬于《著作權(quán)法》上的演繹作品。

    根據(jù)主播與直播平臺(tái)法律關(guān)系的不同,可以分為服務(wù)模式、合作分成模式、簽約模式三種類型。平臺(tái)服務(wù)模式是指玩家個(gè)人的游戲直播,在該模式下直播平臺(tái)僅為游戲主播提供平臺(tái),并不會(huì)提供其他支持,該模式下其游戲直播畫面的著作權(quán)屬于主播。在合作分成模式下,游戲主播與直播平臺(tái)之間存在合作協(xié)議,協(xié)議約定直播平臺(tái)為主播提供資金、推廣等其他方面的支持,主播游戲直播收益按照約定雙方分成,該約定與《著作權(quán)法》中規(guī)定的委托作品相類似,在協(xié)議對(duì)游戲直播畫面未約定著作權(quán)歸屬時(shí)由主播享有該權(quán)利。簽約模式下的游戲直播畫面著作權(quán)的歸屬可以按照職務(wù)作品確定權(quán)利歸屬,此時(shí)主播與直播平臺(tái)之間存在勞動(dòng)關(guān)系,游戲主播作為直播平臺(tái)的工作人員進(jìn)行直播屬于履行職務(wù)行為,根據(jù)《著作權(quán)法》關(guān)于職務(wù)作品的規(guī)定,可以認(rèn)定游戲直播畫面的著作權(quán)屬于直播平臺(tái)。

    3 合理使用的適用限制

    當(dāng)前理論界對(duì)于網(wǎng)絡(luò)游戲直播是否屬于合理使用觀點(diǎn)不一,主要問題在于對(duì)構(gòu)成合理使用的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)上難以達(dá)成統(tǒng)一意見。不同的評(píng)判標(biāo)準(zhǔn)得出不同的結(jié)論。理論界對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲直播合理使用認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)主要有以下三種:

    一是美國(guó)法律所規(guī)定的四要素認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。有學(xué)者認(rèn)為我國(guó)應(yīng)當(dāng)依據(jù)四要素標(biāo)準(zhǔn)確定網(wǎng)絡(luò)游戲直播是否構(gòu)成合理使用,但也有學(xué)者對(duì)此提出反對(duì)意見,認(rèn)為網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面不符合四要素的構(gòu)成要件難以成立合理使用。原因在于網(wǎng)絡(luò)游戲直播行為大多通過(guò)吸引觀眾打賞來(lái)獲取收益,屬于商業(yè)盈利目的;其次,游戲直播行為將會(huì)損害原作品的潛在的市場(chǎng)利益,給原著作權(quán)人帶來(lái)利益損失。故網(wǎng)絡(luò)游戲直播行為不符合四要素標(biāo)準(zhǔn),因此不能構(gòu)成合理使用。

    二是根據(jù)《伯爾尼公約》第9條中確立的“三步檢測(cè)法”,即未經(jīng)他人許可,使用他人已發(fā)表的作品,并不會(huì)影響該作品的正常使用,也不會(huì)損害著作權(quán)人的合法權(quán)益。有學(xué)者認(rèn)為我國(guó)《著作權(quán)實(shí)施條例》第21條規(guī)定了合理使用的寬泛式標(biāo)準(zhǔn),其與《尼泊爾公約》所規(guī)定的合理使用內(nèi)容相一致。鑒于此,有學(xué)者主張根據(jù)三步檢測(cè)法的規(guī)定可以認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)游戲直播行為并未損害著作權(quán)人合法利益,故可以成立合理使用。但在未經(jīng)著作權(quán)人許可的情形下而使用其作品,顯然存在損害著作權(quán)人對(duì)該作品在潛在市場(chǎng)的利益,不符合“三步檢測(cè)法”中“不會(huì)損害著作權(quán)人合法權(quán)益”的規(guī)定,因此以三步檢測(cè)法為標(biāo)準(zhǔn)認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)游戲直播行為不能成立合理使用。

    三是我國(guó)《著作權(quán)法》第22條以列舉的方式規(guī)定了12種合理使用的法定情形。根據(jù)第22條的規(guī)定能夠成為網(wǎng)絡(luò)游戲直播合理使用的事由主要有以下兩種情形:一是為個(gè)人學(xué)習(xí)研究或欣賞,二是為說(shuō)明評(píng)論而適當(dāng)引用他人作品。首先,網(wǎng)絡(luò)游戲直播行為不構(gòu)成個(gè)人使用,因?yàn)樵撝辈バ袨椴痪哂袀€(gè)人使用的目的。此外個(gè)人使用行為不具有盈利的目的,而網(wǎng)絡(luò)游戲直播行為的出發(fā)點(diǎn)就是為了獲取商業(yè)利益,因此并不能構(gòu)成合理使用。其次,網(wǎng)絡(luò)游戲直播行為也不屬于“適當(dāng)引用”,引用行為的目的是為了說(shuō)明某一問題,并不是單純將游戲美麗的畫面展現(xiàn)給觀眾。由于適當(dāng)引用的構(gòu)成要件的要求,網(wǎng)絡(luò)游戲直播行為并不符合該條件,故不構(gòu)成“適當(dāng)引用”的合理使用。

    4網(wǎng)絡(luò)游戲直播侵權(quán)認(rèn)定的路徑探析

    4.1 網(wǎng)絡(luò)游戲直播侵權(quán)判定規(guī)則

    網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面由游戲運(yùn)行畫面和玩家操作畫面組成,根據(jù)玩家對(duì)游戲操作畫面是否存在獨(dú)創(chuàng)性的貢獻(xiàn)又分為以下三種類型:玩家沒有獨(dú)創(chuàng)性的貢獻(xiàn)不享有游戲直播畫面的著作權(quán)、玩家由部分獨(dú)創(chuàng)性的貢獻(xiàn)游戲直播畫面屬于演繹作品、游戲直播畫面完全由玩家獨(dú)創(chuàng),游戲開發(fā)者不享有著作權(quán)。對(duì)于第一種情形,玩家對(duì)游戲直播畫面并未做出獨(dú)創(chuàng)性的貢獻(xiàn)不享有直播畫面的著作權(quán),并且游戲主播或直播平臺(tái)不能以合理使用為由主張免責(zé),故在此情形下游戲直播畫面構(gòu)成侵權(quán),游戲主播或游戲直播平臺(tái)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

    其次,對(duì)于那些做出一定貢獻(xiàn)而構(gòu)成演繹作品的直播畫面,玩家對(duì)該游戲直播畫面享有著作權(quán),但應(yīng)當(dāng)遵循《著作權(quán)法》關(guān)于演繹作品“雙重權(quán)利,雙重許可”的規(guī)定,若在獲得原著作權(quán)人同意后進(jìn)行游戲直播行為則不構(gòu)成侵權(quán)行為,若未經(jīng)原著作權(quán)人同意而進(jìn)行游戲直播則必然構(gòu)成侵權(quán)。最后,當(dāng)游戲直播畫面完全由玩家根據(jù)自己的愛好或感情等做出的獨(dú)創(chuàng)性作品,游戲開發(fā)者設(shè)置的程序只是提供工具上的幫助時(shí),玩家享有對(duì)游戲直播畫面完整的著作權(quán)。在未經(jīng)游戲開發(fā)者同意的情況下依然有權(quán)進(jìn)行游戲直播,故此種類型的游戲直播不構(gòu)成侵權(quán)無(wú)需承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

    根據(jù)主播與直播平臺(tái)之間的不同法律關(guān)系,可將其關(guān)系分為服務(wù)模式、合作分成模式和簽約模式三種類型。

    4.2 侵權(quán)責(zé)任分擔(dān)方式

    根據(jù)上文論述可知,當(dāng)游戲開發(fā)者主張玩家或游戲直播平臺(tái)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任時(shí),人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)玩家與直播平臺(tái)之間的法律關(guān)系來(lái)判斷侵權(quán)責(zé)任的分擔(dān)方式。根據(jù)主播與直播平臺(tái)之間的不同法律關(guān)系,可將其關(guān)系分為服務(wù)模式、合作分成模式和簽約模式三種類型。在不同類型的法律關(guān)系下承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的主體以及承擔(dān)相應(yīng)賠償份額都有所不同。若玩家與直播平臺(tái)之間屬于服務(wù)模式的法律關(guān)系,游戲玩家只是借用直播平臺(tái)提供的幫助進(jìn)行直播,直播平臺(tái)并未提供其他的幫助,玩家的游戲直播完全屬于個(gè)人行為,因此由主播承擔(dān)全部侵權(quán)責(zé)任。其次,合作分成模式是指玩家與網(wǎng)絡(luò)直播平臺(tái)通過(guò)協(xié)議的方式進(jìn)行合作,按照協(xié)議約定的比例進(jìn)行利益分配。若此時(shí)的網(wǎng)絡(luò)游戲直播行為構(gòu)成著作權(quán)侵權(quán),玩家與直播平臺(tái)雙方屬于有意思聯(lián)絡(luò)的共同侵權(quán),雙方對(duì)該侵權(quán)行為承擔(dān)連帶責(zé)任。協(xié)議雙方當(dāng)事人不得以內(nèi)部約定的內(nèi)容來(lái)對(duì)抗游戲開發(fā)者。最后,簽約模式下玩家與直播平臺(tái)之間存在勞動(dòng)合同關(guān)系,玩家的游戲直播行為屬于履行職務(wù)的行為,根據(jù)《民法典》1191條的規(guī)定,對(duì)網(wǎng)絡(luò)游戲直播造成的損害后果由直播平臺(tái)承擔(dān)賠償責(zé)任,玩家作為直播平臺(tái)的工作人員不需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

    5 結(jié)束語(yǔ)

    當(dāng)前網(wǎng)絡(luò)游戲直播產(chǎn)業(yè)崛起,游戲開發(fā)者注意到游戲直播市場(chǎng)這塊“大蛋糕”,并加入游戲直播市場(chǎng)行列與玩家和直播平臺(tái)進(jìn)行博弈,在這場(chǎng)博弈中誰(shuí)享有游戲直播畫面的著作權(quán),誰(shuí)就能獲得該產(chǎn)業(yè)帶來(lái)的巨大收益。因此,網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面的著作權(quán)成為各主體之間爭(zhēng)奪的主戰(zhàn)場(chǎng)。本文通過(guò)分析游戲運(yùn)行畫面、玩家的游戲操作畫面、網(wǎng)絡(luò)游戲直播話畫面的屬性、權(quán)利歸屬以及三者之間的關(guān)系,對(duì)網(wǎng)絡(luò)直播行為是否構(gòu)成合理使用進(jìn)行論述,明確網(wǎng)絡(luò)游戲直播的侵權(quán)類型、認(rèn)定規(guī)則、責(zé)任承擔(dān),使人民法院在以游戲開發(fā)者請(qǐng)求權(quán)的基礎(chǔ)上,為網(wǎng)絡(luò)游戲直播畫面侵權(quán)責(zé)任進(jìn)行準(zhǔn)確的裁判提供思路?!?/p>

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