微信公眾號作品傳播行為的著作權保護

胡建文，吳 昊

（1.華東政法大學知識產(chǎn)權學院，上海 200042；2.華東交通大學人文學院，江西南昌 330013）

引言

自2012 年微信推出公眾號服務以來，因其傳播速度快、途徑廣和便利性等特點，被眾多網(wǎng)民所追捧，日漸成為最受歡迎的公眾獲取信息的即時交流網(wǎng)絡平臺。微信公眾號方便用戶溝通交流的同時，也為相關的著作權保護筑起了一道阻斷墻[1]。公眾號版主為了吸引微信用戶的關注提升流量，任意將他人作品上傳或轉(zhuǎn)載；公眾號粉絲出于獵奇、共享等目的，喜歡將感興趣的作品點對點發(fā)送給他人或者直接分享到朋友圈。上述情形引發(fā)的著作權侵權行為層出不窮，合理使用等法定免責事由在侵權責任認定時卻成為侵權人的抗辯。針對微信公眾號作品侵權多發(fā)、易發(fā)現(xiàn)象，本文擬對微信公眾號各主體的傳播行為是否構成著作權侵權進行定性分析，并對公眾號版主及粉絲應當承擔的侵權責任進行探討，從而提出加強保護微信公眾號作品著作權的具體建議，以期為著作權人的權利保護和公眾快速獲取高質(zhì)量文章之間的平衡提供新的思路。

一、傳播微信公眾號作品侵權行為的認定

微信公眾號作為信息發(fā)布、交流的平臺，其所發(fā)布的內(nèi)容應當是著作權法意義上的作品，才能受著作權法的保護，這是認定著作權侵權的前提。在這個前提下，分析傳播公眾號作品是否屬于侵犯著作權的行為才有意義，涉及的侵權行為主要為“復制行為”和“信息網(wǎng)絡傳播行為”。著作權法意義上“復制行為”一般指使作品相對穩(wěn)定和持久地“固定”在有形物質(zhì)載體之上，形成作品的有形復制件[2]。轉(zhuǎn)發(fā)微信公眾號作品表面上看無形的，實際上計算機的每一次操作均會在網(wǎng)絡空間中留下痕跡，這種行為也屬于復制行為。“信息網(wǎng)絡傳播行為”一般指以有線或者無線方式向公眾提供作品，使公眾可以在其個人選定的時間和地點獲得作品的行為[3]。公眾號版主并不能通過設定時間和地點的方式控制粉絲如何獲取作品，現(xiàn)實中為了更好推廣作品，公眾號版主更愿意粉絲在任意時間或網(wǎng)絡終端上獲取作品，這種交互式傳播方式仍屬于著作權法意義上的“信息網(wǎng)絡傳播行為”。

（一）微信公眾號各主體對作品傳播構成侵權的認定

微信開發(fā)商騰訊公司、公眾號版主和公眾號粉絲是公眾號作品傳播行為的主體。三個不同主體在轉(zhuǎn)載、分享公眾號作品過程中的地位不同、所起的作用也不同，侵權風險自然也不盡相同。

1.騰訊公司對公眾號作品傳播行為一般不構成直接侵權。微信APP 的開發(fā)商為騰訊公司，其不僅提供微信公眾號軟件開發(fā)和網(wǎng)絡存儲空間服務，還為公眾號版主開發(fā)出信息發(fā)布服務，同時為公眾號粉絲提供作品的分享與轉(zhuǎn)發(fā)功能。由此，騰訊公司僅僅是微信公眾號網(wǎng)絡服務的提供者，其一般不參與微信公眾號中的信息交流以及改變作品內(nèi)容，除了微信自身的公眾號外，騰訊公司對于其他公眾號中作品的傳播行為沒有直接參與，不會直接侵犯作品的著作權，基本無需對公眾號版主及粉絲轉(zhuǎn)發(fā)作品等侵權行為承擔單獨的法律責任。

2.公眾號版主傳播作品構成侵權的三種情形。公眾號版主上傳原創(chuàng)作品至公眾號自然不存在侵權的問題，但轉(zhuǎn)載的他人作品，則存在以下三種情形。第一種情形，公眾號版主未經(jīng)著作權人授權或同意，擅自轉(zhuǎn)載他人作品，且不注明作品來源和作者姓名。很顯然，這種行為赤裸裸地侵犯了著作權人的信息網(wǎng)絡傳播權和署名權[4]。若公眾號版主還對轉(zhuǎn)載的作品進行篡改，還涉及到侵犯著作權人的保護作品完整權。第二種情形，公眾號版主未經(jīng)著作權人授權或同意，私下轉(zhuǎn)載他人作品，但注明作品來源和作者姓名，這種操作方式為目前多數(shù)公眾號版主的慣常手段。即使存在類似于“請作者與我們聯(lián)系，并將為您支付稿酬”等聲明條款，因這種轉(zhuǎn)載后再征求許可、支付報酬的聲明條款無法掩蓋其未獲得著作權人授權的事實，也應當是侵犯他人作品著作權的行為。第三種情形，公眾號版主未經(jīng)著作權人授權或同意，通過移花接木手段摘錄、整合他人作品內(nèi)容，再將匯編作品發(fā)布到公眾號上。“摘錄、整合”他人作品屬于著作權法規(guī)定的著作財產(chǎn)權中的匯編權，也需要征得著作權人的同意才能將其匯編到新作品中。如果作品內(nèi)容的編排或選擇體現(xiàn)了獨創(chuàng)性，可單獨構成匯編作品，在不侵犯原著作權人的權利下，匯編人將享有匯編作品的著作權。若未經(jīng)許可摘錄、整合他人作品內(nèi)容，無論是否構成新的匯編作品，上傳到公眾號的行為，屬于侵犯原創(chuàng)作者的著作權。

3.公眾號粉絲轉(zhuǎn)發(fā)作品也構成侵權。公眾號粉絲將作品通過公眾號自帶的功能“發(fā)送給好友”或者“分享到朋友圈”等方式進行傳播時，是不能編輯作品內(nèi)容的，因此不會侵犯原創(chuàng)作者的保護作品完整權。但這種“從數(shù)字載體到數(shù)字載體的復制行為”的傳播，會侵犯到著作權人所享有的復制權。對于這種行為是否構成侵犯信息網(wǎng)絡傳播權，人們還沒有達成統(tǒng)一的認識。有人認為，信息網(wǎng)絡傳播權的保護對象是向公眾提供作品的行為，而非受眾數(shù)量的多寡，公眾號粉絲對作品的傳播行為構成侵犯著作權人的信息網(wǎng)絡傳播權[5]。筆者認為，如果將某一作品單獨發(fā)送給特定好友或在人數(shù)很少的朋友圈內(nèi)分享，因受眾范圍較小，通常不認為是向公眾傳播，著作權法規(guī)定的信息網(wǎng)絡傳播權中的“公眾”一般理解為不特定的多數(shù)人，即應有一定數(shù)量的人群，如果公眾號粉絲僅僅是點對點向他人發(fā)送作品或者向人數(shù)極少的朋友圈分享作品，不應認定為侵犯原創(chuàng)作者的信息網(wǎng)絡傳播權。

（二）微信公眾號作品傳播行為的免責事由

為在保護著作權人的權利和鼓勵作品的創(chuàng)作傳播中進行平衡，國際條約和著作權法均對著作權保護進行了限制和例外。著作權法對著作權的限制主要有合理使用和法定許可等制度。著作權法規(guī)定的法定許可的主體一般是教科書編寫者、報刊、電視臺、廣播電臺等特殊主體，不屬于本文討論的微信公眾號主體，故不適用法定許可制度。

合理使用制度是指在法律規(guī)定的特定條件下，不經(jīng)著作權人同意，也不必向其支付報酬而可以無償使用他人的作品[6]。騰訊公司主要對微信公眾號作品的傳播提供技術支持和服務，一般不會構成對作品傳播行為直接侵權，也就不存在單獨侵權責任承擔問題，騰訊公司自然也不存在適用合理使用的情形。公眾號版主及粉絲是侵犯作品著作權的主要人員，他們提出合理使用的主要理由為：純粹是為個人學習、興趣愛好、欣賞。如果點對點轉(zhuǎn)發(fā)或者在朋友圈人數(shù)極少的情況下分享他人作品，由于受眾較小，傳播范圍很窄，可歸為個人使用的范疇，理應屬于合理使用；而公眾號版主轉(zhuǎn)發(fā)他人作品或者粉絲將他人作品分享到較大的微信群及朋友圈，這種情形受眾是較多的人，傳播的廣度和寬度很容易擴大、延伸，這種情形就不是個體行為的學習、研究作品了，而是群體性的行為，不應當適用合理使用。

二、微信公眾號作品著作權侵權行為的責任承擔

民事責任的承擔方式，一般指依照民法典的規(guī)定侵權人就自己實施的侵權行為應當承擔的民事責任的具體形式。公眾號作品著作權侵權行為是傳統(tǒng)的民事侵權在信息網(wǎng)絡時代下的新型表現(xiàn)[7]。盡管其性質(zhì)與傳統(tǒng)侵權相同，但它也凸顯了信息網(wǎng)絡時代對民商法調(diào)整對象的新要求，在侵權責任的承擔上也突顯出其自身特點。除直接上傳、轉(zhuǎn)載微信公眾號作品的版主和粉絲直接行為人需要承擔侵權責任外，網(wǎng)絡服務提供者也可能要承擔相應的侵權責任。

（一）騰訊公司對微信公眾號作品傳播行為的侵權責任承擔

2021 年1 月1 日實施的民法典規(guī)定了網(wǎng)絡服務提供者與網(wǎng)絡用戶因侵權行為各自應當承擔的責任以及共同侵權需要承擔連帶責任的情形。若網(wǎng)絡服務提供者能夠及時運用“通知移除”等舉措，一般不需要承擔侵權責任[8]。若網(wǎng)絡服務提供者在提供網(wǎng)絡服務的同時，還存在與網(wǎng)絡用戶惡意串通等重大過錯，構成共同侵權的，應當依法承擔共同侵權責任。騰訊公司是開發(fā)、維護微信公眾號的主體，扮演的是網(wǎng)絡服務提供者角色，一般不需要單獨承擔侵權責任；其是否需要與公眾號版主及粉絲承擔共同侵權責任，可根據(jù)其在提供網(wǎng)絡服務中發(fā)現(xiàn)公眾號作品內(nèi)容存在侵權嫌疑或接到著作權人的投訴通知后是否進行了合理謹慎審查或采取了刪除、屏蔽等措施來綜合判定。

（二）公眾號版主及粉絲對作品傳播行為的侵權責任承擔

微信公眾號版主及粉絲上傳、轉(zhuǎn)發(fā)作品構成侵犯原創(chuàng)作者著作權的，其是侵權實際行為人，應承擔的民事侵權責任包括停止侵害、賠償損失、賠禮道歉等。停止侵害實際上是讓侵權人立即停止正在實施的侵權行為，在公眾號作品侵權行為中更具緊迫性，可以有效地防止侵權作品的進一步擴散，包括刪除、屏蔽、斷開侵權作品鏈接等措施。損害賠償實際上是讓侵權人給予一定財產(chǎn)補償權利人因被侵權所遭受的損失的責任承擔方式?；诠娞栕髌非謾嘈袨榘l(fā)生在互聯(lián)網(wǎng)上，應綜合考慮公眾號作品傳播與公眾知情權的平衡，對損害賠償?shù)囊?guī)則設置應作出適當調(diào)整。行政執(zhí)法司法機關在計算賠償金額時，可綜合考慮公眾號的設立時間、粉絲數(shù)量、作品被侵權時間以及侵權人的實際履行能力等因素。賠禮道歉的主要目的不是制裁，而是教育，重在尊重人格[9]。公眾號侵權的賠償?shù)狼覆捎镁W(wǎng)絡道歉的形式讓公眾知悉更為合適，這對權利人利益的保護以及實現(xiàn)賠禮道歉的效果上更具廣泛意義。

三、提高微信公眾號作品著作權保護的建議

隨著網(wǎng)絡的提速和人們獲取信息方式習慣的改變，侵犯公眾號作品著作權的行為日益嚴重，但大多著作權人選擇了沉默，很少主動向行政執(zhí)法機關投訴或向司法機關提起訴訟。其原因主要是，大家普遍將微信公眾號視為分享平臺，認為轉(zhuǎn)發(fā)有助于作品的傳播提升作者的知名度，不會從法律的角度考慮自己的著作權是否受到侵犯或者是否侵犯到他人的著作權。除此之外，公眾號作品著作權侵權帶來的損害不大，還有侵權主體不易確定、舉證困難、監(jiān)督管理缺位和維權成功后賠償金額不高等現(xiàn)實原因。這不僅需要提升公眾維權意識，更需要微信開發(fā)商騰訊公司、微信公眾號版主及粉絲乃至政府等主體的積極行動，共同為營造良好的作品傳播空間貢獻力量。

（一）騰訊公司應加強公眾號作品著作權的保護

騰訊公司作為微信公眾號服務的提供者，在保護作品著作權方面具有天然的優(yōu)勢地位，應發(fā)揮關鍵性作用。首先，騰訊公司應提高市場準入標準。騰訊公司發(fā)布的《微信公眾平臺服務協(xié)議》，相當于微信市場的準入門檻，任何公眾號版主均應遵循[10]；但應提高該協(xié)議的標準，如完全的實名制和不予準入的黑名單制度，對于侵權他人作品著作權次數(shù)比較多的公眾號，采取限制轉(zhuǎn)發(fā)乃至封號等措施。其次，建立快速維權反應體系。深化內(nèi)部的著作權侵權投訴平臺建設，健全簡單易操作的侵權投訴渠道，對于提交了初步侵權證據(jù)材料的權利人，在最短時間內(nèi)采取斷開鏈接等初步措施，降低作品的侵權速度和確保作品權利人的權益得到及時保護。再次，開發(fā)自動排查侵權作品的技術。運用大數(shù)據(jù)、人工智能等新技術開發(fā)針對公眾號作品侵權自動排查的技術，通過技術手段篩選出一批確定無疑侵權的作品，馬上采取斷開鏈接等技術措施；對于疑似侵權的作品，及時向權利人和涉嫌侵權人發(fā)送通知，根據(jù)反饋情況及時采取相應的技術措施。最后，與著作權保護執(zhí)法司法機關建立良好的溝通聯(lián)絡機制。一方面，對于嚴重侵犯他人著作權的行為，向著作權行政執(zhí)法機關提供線索，借助行政執(zhí)法機關的力量打擊侵權行為；另一方面，對于著作權保護行政執(zhí)法機關辦理微信公眾號侵權犯罪案件，騰訊公司應當積極配合相關機關調(diào)取侵權人的身份信息、侵權證據(jù)等。同時，定期公布侵權典型事例，提升公眾號版主和粉絲的著作權保護意識和能力。

（二）公眾號版主及粉絲提升保護公眾號作品著作權的意識

公眾號版主及粉絲是侵犯著作權的主要實施者，他們的行為得到了有效遏制，侵權行為可以達到大部分減少。首先，公眾號版主及粉絲應轉(zhuǎn)變觀念、提升法律素養(yǎng)，在微信公眾號轉(zhuǎn)發(fā)他人作品之前，要取得著作權人的授權或同意，原則上還要向著作權人支付金額不等的費用。其次，提升識別和檢驗作品的能力。公眾號版主及粉絲要初步了解著作權法規(guī)定的作品保護、合理使用等制度，主動識別和檢驗哪些文章受著作權法保護、哪些文章可以合理轉(zhuǎn)載等，減少不必要侵權行為的發(fā)生。再次，當發(fā)現(xiàn)自身行為有可能侵犯他人作品著作權時，應立即停止侵害并消除影響，制止侵權的蔓延。最后，積極賠償權利人的損失。在侵權事實發(fā)生后，要積極主動與權利人進行聯(lián)系，并主動履行停止侵害、損害賠償?shù)蓉熑巍?/p>

（三）公權力加大對公眾號作品的著作權保護

民法典侵權責任編對網(wǎng)絡用戶、網(wǎng)絡服務提供者利用網(wǎng)絡侵害他人民事權益，如何承擔責任以及不需要承擔責任的情形作了原則性規(guī)定，但不夠具體細化，針對性不強。一方面，政府監(jiān)管部門應結合包括微信在內(nèi)的網(wǎng)絡交流分享平臺特性，制定相關實施細則和操作規(guī)程，以明確網(wǎng)絡服務提供者、版主、粉絲的具體權利、義務與責任，細化侵犯作品著作權的情形以及需要承擔的民事責任。另一方面著作權保護行政執(zhí)法司法機關要加大打擊侵犯作品著作權的力度，合理分配侵權事實的證明責任，降低權利人的維權成本，提高侵權人承擔民事責任，適當運用懲罰性賠償，以消滅侵權人的囂張氣焰，保障著作權人的合法權利。

（四）充分發(fā)揮著作權集體管理組織的作用

微信公眾號本身存在大量的作品，且作品數(shù)量每時每刻在不斷的增加中，作品的權利人又很難聯(lián)系到，公眾號版主及粉絲有心獲得作品權利人授權并支付報酬而力有不逮。中國文字著作權協(xié)會是我國唯一的文字作品著作權集體管理機構，從事文字作品著作權集體管理服務、保護和管理的非營利性社會團體[11]。為適應微信公眾號傳播作品便捷性和簡易性的特征，應充分發(fā)揮中國文字著作權協(xié)會等著作權集體管理組織集中許可優(yōu)勢，使微信公眾號版主及粉絲不需一個一個找著作權人而煞費苦心，這能減少很多侵權行為的發(fā)生。

結語

微信公眾號是互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境下獲取信息、傳播作品、溝通交流的新方式新途徑，有助于人們精準快速獲得自己需要的資訊，但公眾號版主、粉絲隨意轉(zhuǎn)發(fā)、分享他人文章使作品的復制權和信息網(wǎng)絡傳播權等著作權無法得到保護。對于微信公眾號這一新生事物帶來的法律問題，有必要對各方主體的權利、義務和責任一一進行深入分析，進而提出切實可行的加強微信公眾號作品著作權保護的措施。當然，加強微信公眾號作品著作權的保護，不能阻礙健康作品的快速流通，應在維護作品著作權的私權利益和公眾及時快捷獲取優(yōu)秀作品的公共利益之間維持一個相對合理的平衡。