咨詢(xún)熱線

主持人:明理（周一～周五 8∶30—11∶30）

檔案記錄名稱(chēng)與目錄不一致能否適用特殊工種退休

主持人：

我國(guó)目前的特殊工種退休制度采用目錄制，參保人員從事工種需符合政策規(guī)定的目錄范圍才能適用特殊工種退休制度。由于用人單位管理不規(guī)范等原因，參保人員檔案中記載的從事工種名稱(chēng)與目錄名稱(chēng)存在一定的差異，例如檔案中記載為“撫育工”，而目錄中則為“撫育間伐工”。此種情形能否按照特殊工種申請(qǐng)退休？

江西讀者 趙先生

趙先生：

審批特殊工種退休時(shí)，需要結(jié)合特殊工種目錄要求及擬退休人員的實(shí)際情況確定，不能機(jī)械地照搬目錄和檔案，而應(yīng)當(dāng)實(shí)事求是地處理。一方面，即使參保人員的檔案等記載的特殊工種名稱(chēng)與目錄名稱(chēng)一致，但實(shí)際工作內(nèi)容與目錄規(guī)定的特殊工種的具體條件不一致，也不能夠按照特殊工種退休制度退休。另一方面，參保人員的檔案等記載的特殊工種名稱(chēng)與目錄名稱(chēng)不盡一致，但實(shí)際工作內(nèi)容與目錄規(guī)定一致，則實(shí)質(zhì)上符合特殊工種退休制度要求，宜允許按照特殊工種退休制度退休。判斷是否符合特殊工種退休條件，不能僅僅依據(jù)形式上的記載，更要依據(jù)實(shí)質(zhì)性?xún)?nèi)容。

主持人

勞動(dòng)合同對(duì)拖欠工資利息的約定是否有效

主持人：

用人單位拖欠勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬，勞動(dòng)者申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁要求用人單位支付拖欠的勞動(dòng)報(bào)酬，同時(shí)要求用人單位支付利息損失，應(yīng)否支持？如果雙方勞動(dòng)合同約定用人單位拖欠勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)支付利息，應(yīng)否支持？

河南讀者 王女士

王女士：

用人單位及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬是其法定義務(wù)，違反這一義務(wù)屬于違法行為。根據(jù)《勞動(dòng)法》《勞動(dòng)合同法》以及工資相關(guān)法規(guī)，用人單位拖欠勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬，應(yīng)當(dāng)向勞動(dòng)者支付勞動(dòng)報(bào)酬，相關(guān)部門(mén)可以對(duì)用人單位進(jìn)行處罰。但這些法律法規(guī)未規(guī)定用人單位拖欠勞動(dòng)報(bào)酬需支付利息，因此勞動(dòng)者依據(jù)這些規(guī)定要求用人單位支付被拖欠工資的利息，難以得到支持。

由于用人單位拖欠勞動(dòng)者勞動(dòng)報(bào)酬，實(shí)際導(dǎo)致勞動(dòng)者該資金利息損失，且用人單位實(shí)施該違法行為主觀上存在過(guò)錯(cuò)，用人單位應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。勞動(dòng)者可以依據(jù)《民法典》相關(guān)規(guī)定，以侵權(quán)責(zé)任要求用人單位支付利息損失。但該請(qǐng)求不屬于勞動(dòng)爭(zhēng)議，勞動(dòng)仲裁不會(huì)受理或支持，可以在訴訟階段處理。

如果勞動(dòng)合同約定用人單位拖欠勞動(dòng)報(bào)酬時(shí)應(yīng)當(dāng)支付利息，該約定不違反法律法規(guī)，也不違反公序良俗，應(yīng)當(dāng)認(rèn)為有效。勞動(dòng)者依據(jù)該約定要求用人單位支付利息，具有法律依據(jù)，勞動(dòng)仲裁通?？梢灾С帧?/p>

主持人

出差住宿時(shí)突發(fā)疾病死亡是否屬于工傷

主持人：

某職工異地出差期間，前一晚工作后回賓館房間休息，次日早上8 點(diǎn)，同事因聯(lián)系不上該職工，找到服務(wù)員打開(kāi)房門(mén)發(fā)現(xiàn)其已無(wú)生命體征。救護(hù)車(chē)到達(dá)后檢查確認(rèn)其已經(jīng)死亡，公安機(jī)關(guān)結(jié)論為疾病致猝死。該人員死亡能否視同工傷？

山東讀者 童女士

童女士：

《工傷保險(xiǎn)條例》第十五條第一款第（一）項(xiàng)規(guī)定，職工“在工作時(shí)間和工作崗位，突發(fā)疾病死亡或者在48 小時(shí)之內(nèi)經(jīng)搶救無(wú)效死亡的”，視同工傷。該職工雖然發(fā)生死亡這一不幸后果，但就所述情況看，其突發(fā)疾病系夜間在賓館房間休息時(shí)，而非工作時(shí)間，也不是在工作崗位，不符合該條款規(guī)定，不應(yīng)視同工傷。因工外出期間仍然需要區(qū)分工作和非工作時(shí)間，不可能所有時(shí)間都是在工作，因而不能認(rèn)為在因工外出期間發(fā)生的所有病亡都可以視同工傷。

主持人

不同身份人員的出生時(shí)間認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是否不同

主持人：

參保人員張某曾作為知識(shí)青年下鄉(xiāng)插隊(duì)，在插隊(duì)期間入團(tuán)，入團(tuán)申請(qǐng)表和身份證記載的出生日期一致。之后其參軍入伍，入伍登記表記載的出生日期與此不同。本省人社廳相關(guān)退休審批文件針對(duì)出生時(shí)間作出了規(guī)定：屬于復(fù)退及轉(zhuǎn)業(yè)軍人的，以入伍登記表中記載的出生時(shí)間為準(zhǔn)；屬于直接從社會(huì)上招工的，以當(dāng)時(shí)招工手續(xù)中記載的出生時(shí)間為準(zhǔn)；屬于大中專(zhuān)畢業(yè)生的，以畢業(yè)登記表中記載的出生時(shí)間為準(zhǔn)。請(qǐng)問(wèn)，張某是否只能以入伍登記表中記載的出生時(shí)間為準(zhǔn)辦理退休？

河北讀者 吳先生

吳先生：

勞動(dòng)保障部《關(guān)于制止和糾正違反國(guó)家規(guī)定辦理企業(yè)職工提前退休有關(guān)問(wèn)題的通知》（勞社部發(fā)〔1999〕8 號(hào)）規(guī)定：“對(duì)職工出生時(shí)間的認(rèn)定，實(shí)行居民身份證與職工檔案相結(jié)合的辦法。當(dāng)本人身份證與檔案記載的出生時(shí)間不一致時(shí)，以本人檔案最先記載的出生時(shí)間為準(zhǔn)?！痹撐募磪^(qū)分人員身份，對(duì)所有參保人員均適用。雖然該文件與省廳文件均屬于規(guī)范性法律文件，但基于國(guó)務(wù)院社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)與省級(jí)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)的行政級(jí)別以及主管職責(zé)的不同，除非有法律法規(guī)或主管部門(mén)的授權(quán)，否則地方各級(jí)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)出臺(tái)的規(guī)范性文件不宜與國(guó)務(wù)院社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)的政策相沖突。

基本養(yǎng)老保險(xiǎn)已經(jīng)實(shí)現(xiàn)全國(guó)統(tǒng)籌，從全國(guó)制度的統(tǒng)一、基本養(yǎng)老保險(xiǎn)關(guān)系轉(zhuǎn)移接續(xù)、地區(qū)制度的公平性來(lái)看，在中央有明確規(guī)定的情形下，地方各級(jí)社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)也不宜再出臺(tái)有差異的規(guī)范性文件。

上述8 號(hào)文件規(guī)定“以本人檔案最先記載的出生時(shí)間為準(zhǔn)”，系針對(duì)“本人身份證與檔案記載的出生時(shí)間不一致”的情況，解決檔案記載與身份證記載信息沖突的問(wèn)題，具有合理性，也得到多數(shù)司法機(jī)關(guān)的支持。而前述地方政策根據(jù)不同人員身份類(lèi)別采用不同檔案記載的出生時(shí)間，不僅要解決“本人身份證與檔案記載的出生時(shí)間不一致”的問(wèn)題，而且要解決不同檔案記載的出生時(shí)間沖突的問(wèn)題。由此導(dǎo)致新的問(wèn)題：入伍或畢業(yè)登記表的證明效力一定高于入團(tuán)、入黨登記表以及其他檔案嗎？無(wú)論從實(shí)踐來(lái)看，還是從證據(jù)法等法學(xué)理論來(lái)看，都不能得出肯定的答案。此外，如果一個(gè)參保人員同時(shí)具備復(fù)轉(zhuǎn)軍人、社會(huì)招用人員、大中專(zhuān)畢業(yè)生的身份，那究竟以入伍登記表、招工手續(xù)還是畢業(yè)登記表中記載的出生時(shí)間為準(zhǔn)？在適用中更難以解決。

建議統(tǒng)一適用8 號(hào)文件規(guī)定。如果參保人員、用人單位、社會(huì)保險(xiǎn)行政部門(mén)、經(jīng)辦機(jī)構(gòu)對(duì)此無(wú)法達(dá)成共識(shí)，可以通過(guò)法律程序由司法機(jī)關(guān)在退休程序的審查中對(duì)此進(jìn)行裁判。

主持人

醫(yī)療機(jī)構(gòu)定點(diǎn)服務(wù)協(xié)議中應(yīng)當(dāng)如何約定違約金

主持人：

醫(yī)療機(jī)構(gòu)或其工作人員騙取醫(yī)?；鸬默F(xiàn)象，是醫(yī)保基金監(jiān)管的重中之重。鑒于醫(yī)療機(jī)構(gòu)或其工作人員的此類(lèi)行為也屬于違反醫(yī)療機(jī)構(gòu)定點(diǎn)服務(wù)協(xié)議的違約行為，能否通過(guò)違約金制度予以約束？在醫(yī)療機(jī)構(gòu)定點(diǎn)服務(wù)協(xié)議中應(yīng)當(dāng)如何約定違約金？

湖北讀者 賈先生

賈先生：

《醫(yī)療機(jī)構(gòu)醫(yī)療保障定點(diǎn)管理暫行辦法》（國(guó)家醫(yī)療保障局令第2 號(hào)）第3 條規(guī)定，經(jīng)辦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)確定定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)，并與定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)簽訂醫(yī)療保障服務(wù)協(xié)議，提供經(jīng)辦服務(wù)，開(kāi)展醫(yī)保協(xié)議管理、考核等。第14 條、第38 條對(duì)醫(yī)療機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的違約金作了原則性規(guī)定。但對(duì)于違約金的性質(zhì)，該辦法未作規(guī)定。根據(jù)違約金責(zé)任的功能及其目的，可以分為賠償性違約金和懲罰性違約金。懲罰性違約金系對(duì)債務(wù)人違約的制裁，以督促債務(wù)人嚴(yán)格按照合同的約定履行義務(wù)，從而擔(dān)保債權(quán)人正當(dāng)利益的實(shí)現(xiàn)。懲罰性違約金按照違約金的固有屬性應(yīng)當(dāng)具有懲罰性?；诖?，可以在醫(yī)保協(xié)議中約定懲罰性違約金以約束醫(yī)療機(jī)構(gòu)的違約行為。

違約金金額宜以醫(yī)療機(jī)構(gòu)上年度或本年度預(yù)付總額的一定比例確定，初次作為定點(diǎn)醫(yī)療機(jī)構(gòu)的，可以直接約定具體的金額，參考醫(yī)療機(jī)構(gòu)的規(guī)模、可能的醫(yī)保支付金額確定。需要注意的是，約定的違約金金額并不等于最后執(zhí)行的違約金金額，在約定高額的違約金從而遏制醫(yī)療機(jī)構(gòu)違約行為的同時(shí)，如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)違法、違規(guī)、違約行為較輕微、侵占基金金額較低，雙方可以協(xié)商確定醫(yī)療機(jī)構(gòu)最終承擔(dān)的違約金金額?？梢愿鶕?jù)醫(yī)療機(jī)構(gòu)不同性質(zhì)的違約行為及其行為重復(fù)率、行為時(shí)間跨度等約定不同的違約金金額。

主持人

宣告死亡退休人員的遺屬撫恤金標(biāo)準(zhǔn)如何確定

主持人：

人力資源社會(huì)保障部辦公廳《關(guān)于因失蹤被人民法院宣告死亡的離退休人員養(yǎng)老待遇問(wèn)題的函》(人社廳函〔2010〕159 號(hào))規(guī)定：“離退休人員被人民法院宣告死亡后，其家屬應(yīng)按規(guī)定領(lǐng)取喪葬補(bǔ)助費(fèi)和一次性撫恤金。”具體執(zhí)行該文件時(shí)，在選擇執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)上產(chǎn)生歧義。一種意見(jiàn)認(rèn)為，《關(guān)于退休職工下落不明期間待遇問(wèn)題的批復(fù)》(勞辦險(xiǎn)字〔1990〕1號(hào))和《關(guān)于退休職工下落不明期間應(yīng)從何時(shí)停發(fā)退休待遇問(wèn)題的復(fù)函》(勞辦發(fā)〔1993〕162 號(hào))均規(guī)定，退休職工下落不明超過(guò)6 個(gè)月的，應(yīng)從第7 個(gè)月起暫時(shí)停發(fā)其退休待遇。所以喪葬補(bǔ)助費(fèi)和一次性撫恤金應(yīng)按照下落不明到達(dá)第7 個(gè)月時(shí)的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，應(yīng)該按照人民法院民事判決書(shū)發(fā)布日期的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。在實(shí)際工作中，失蹤日期與法院判決日期相差甚遠(yuǎn)，有的相差十幾年，按照法院判決日期計(jì)算出的喪葬費(fèi)和撫恤金往往比失蹤時(shí)的待遇標(biāo)準(zhǔn)高出許多倍。應(yīng)如何確定為妥？

內(nèi)蒙古讀者 李先生

李先生：

《企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)遺屬待遇暫行辦法》（人社部發(fā)〔2021〕18 號(hào)）規(guī)定，參加企業(yè)職工基本養(yǎng)老保險(xiǎn)的人員死亡后，其遺屬可以領(lǐng)取喪葬補(bǔ)助金和撫恤金；喪葬補(bǔ)助金的標(biāo)準(zhǔn)，按照參保人員死亡時(shí)本?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）上一年度城鎮(zhèn)居民月人均可支配收入的2 倍計(jì)算；撫恤金以退休人員死亡時(shí)本?。ㄗ灾螀^(qū)、直轄市）上一年度城鎮(zhèn)居民月人均可支配收入為基數(shù)計(jì)算。宣告死亡在法律效力上等同于生理死亡，故應(yīng)適用該辦法。宣告死亡的時(shí)間實(shí)際依法院裁判確定，裁判文書(shū)中未確定具體的宣告死亡時(shí)間的，以裁判文書(shū)生效時(shí)間作為宣告死亡時(shí)間。

主持人

勞動(dòng)者自愿超時(shí)工作是否屬于加班

主持人：

用人單位規(guī)定加班需經(jīng)審批，未經(jīng)審批不得加班。由于用人單位規(guī)定的銷(xiāo)售任務(wù)較高，且如果勞動(dòng)者未能完成銷(xiāo)售任務(wù)，將對(duì)其績(jī)效工資產(chǎn)生較大影響。為完成銷(xiāo)售任務(wù)，某勞動(dòng)者拒絕服從單位關(guān)于周末不得加班的指令，自主在周末加班。其后該勞動(dòng)者向用人單位主張加班工資。其主張應(yīng)否支持？

北京讀者 何女士

何女士：

基于勞動(dòng)關(guān)系的基本特征，除非用人單位的工作指令違法、違反公序良俗、顯失合理性，如要求違章冒險(xiǎn)作業(yè)，否則勞動(dòng)者應(yīng)予執(zhí)行。用人單位規(guī)定需經(jīng)審批后才能加班，特別是明確要求勞動(dòng)者不得加班后，勞動(dòng)者在沒(méi)有正當(dāng)理由，如緊急搶救用人單位的財(cái)產(chǎn)等情形下，繼續(xù)從事用人單位業(yè)務(wù)范圍內(nèi)事務(wù)，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為加班行為。反之，其違反了用人單位的規(guī)章制度，屬于違紀(jì)行為，用人單位可以依據(jù)規(guī)章制度進(jìn)行處理，包括處分、扣除績(jī)效工資乃至解除勞動(dòng)合同。

在違反用人單位規(guī)章制度的前提下，通常不應(yīng)將勞動(dòng)者的該類(lèi)行為視為加班，不應(yīng)支付加班工資。但是有兩個(gè)問(wèn)題需要考慮：第一，如果不計(jì)算該部分績(jī)效，勞動(dòng)者的工資將低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)，勞動(dòng)者“強(qiáng)行”加班系為了使工資不低于最低工資，此時(shí)需服從最低工資標(biāo)準(zhǔn)的強(qiáng)制性要求，宜認(rèn)可勞動(dòng)者的加班性質(zhì)。第二，用人單位的工作任務(wù)明顯過(guò)多，勞動(dòng)者在標(biāo)準(zhǔn)工時(shí)內(nèi)顯然無(wú)法完成工作任務(wù)，則用人單位的任務(wù)安排缺乏合理性，在此前提下，勞動(dòng)者“強(qiáng)行”加班具有一定的合理性，不宜輕易否定其加班屬性。

主持人

承接勞務(wù)時(shí)突發(fā)疾病死亡是否屬于工傷

主持人：

有一家銷(xiāo)售瓷磚的公司代幫客戶(hù)貼瓷磚，公司與一個(gè)貼瓷磚的師傅合作半年多時(shí)間，這個(gè)師傅也接別的公司業(yè)務(wù)。今年3 月份，這個(gè)師傅找到他的哥哥幫忙一起貼瓷磚，但他的哥哥到現(xiàn)場(chǎng)不到一個(gè)小時(shí)突發(fā)疾病死亡，診斷結(jié)論為“心源性猝死”。公司與死者沒(méi)有任何聯(lián)系，貼瓷磚的費(fèi)用是與這個(gè)師傅（逝者的弟弟）按面積結(jié)算，但沒(méi)有簽承包合同。請(qǐng)問(wèn)這種情形能否認(rèn)定工傷？

青海讀者 王女士

王女士：

工傷認(rèn)定的一般前提是，勞動(dòng)者與用人單位之間存在勞動(dòng)關(guān)系。在本例中，逝者與銷(xiāo)售瓷磚公司之間并無(wú)法律關(guān)聯(lián)：逝者從事貼瓷磚勞務(wù)并非公司聯(lián)系、安排、管理；逝者系由其弟弟聯(lián)系、安排或推薦從事貼瓷磚勞務(wù)；業(yè)主作為受益人，可能直接發(fā)布管理、安排等指令，因此逝者與其弟弟或業(yè)主之間可能構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系，具體需依證據(jù)確定。但無(wú)論其與誰(shuí)構(gòu)成勞務(wù)關(guān)系，由于逝者系病亡，勞務(wù)相對(duì)人不存在侵權(quán)行為、亦不存在約定的法律責(zé)任，不能要求勞務(wù)關(guān)系相對(duì)人承擔(dān)法律責(zé)任。

如果逝者已經(jīng)參加了基本養(yǎng)老保險(xiǎn)，則其遺屬可以依照基本養(yǎng)老保險(xiǎn)規(guī)定享受遺屬待遇，其遺屬可以根據(jù)險(xiǎn)種的不同向經(jīng)辦機(jī)構(gòu)提出相應(yīng)訴求。

主持人