山東企業(yè)家法律問題新特點報告

2021年8月，山東省工商聯(lián)發(fā)布了《2021年山東100強(qiáng)民營企業(yè)分析報告》（下稱“報告”）。報告顯示，2020年度山東100強(qiáng)民營企業(yè)入圍門檻提升至117.59億元，在2019年的基礎(chǔ)上增加14.17億元，增長幅度約為13.70%。入圍企業(yè)戶平均營業(yè)收入為346.95億元，同比增長8.13%；平均資產(chǎn)總額為250.99億元，同比增長5.59%；平均稅后凈利潤為13.80億元，同比增長19.99%。

作為占據(jù)山東省經(jīng)濟(jì)總量半壁江山的民營經(jīng)濟(jì)，在穩(wěn)增長、促升級、增財稅、拉動社會就業(yè)、提高居民收入等方面作用重大。然而，隨著民營企業(yè)發(fā)揮著越來越重要的作用，涉及民營企業(yè)的糾紛也越來越多，在企業(yè)管理的方方面面、每一環(huán)節(jié)都有相關(guān)法律約束。企業(yè)家必須認(rèn)識到，“法律是一種管理資源”，公司從“出生”開始到“死亡”終止，整個過程都有必要對企業(yè)進(jìn)行全程法律風(fēng)險防范。

2020年初，山東青島中院發(fā)布《企業(yè)經(jīng)營法律風(fēng)險提示白皮書》，對2019年100件民營企業(yè)涉訴案件進(jìn)行了梳理，發(fā)現(xiàn)部分企業(yè)在法律意識、締約履約、內(nèi)部管理等方面存在不少問題，集中體現(xiàn)在：

部分民營企業(yè)存在“重效益輕法治”經(jīng)營理念。

部分民營企業(yè)訂立合同、履行合同不夠嚴(yán)格。

部分民營企業(yè)證據(jù)意識不強(qiáng)，尚未樹立起收集證據(jù)、保護(hù)證據(jù)、運(yùn)用證據(jù)的意識。

部分中小民營企業(yè)存在忽視規(guī)章制度建設(shè)、隊伍管理不善、缺乏風(fēng)險預(yù)警體系等問題。

遠(yuǎn)。民營企業(yè)的公司治理體系存在不同程度的缺陷，如“家族化”管理模式仍然存在、股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理、權(quán)限設(shè)置不明、監(jiān)事會體系不健全等。

存在為獲取金融機(jī)構(gòu)融資疏于風(fēng)險防范、對民間借貸后果缺乏預(yù)判、新興民營金融機(jī)構(gòu)風(fēng)控能力不高、民營企業(yè)投保專業(yè)性不強(qiáng)等問題。

2021年初，山東青島中院再次發(fā)布了《關(guān)于民營企業(yè)涉訴案件審理情況的調(diào)研報告》，本次報告同樣以100件民營企業(yè)涉訴案件為樣本，開展深入調(diào)研后發(fā)現(xiàn)了以下問題：

與前一年對比可以發(fā)現(xiàn)，除了“舉證責(zé)任認(rèn)識不到位，證據(jù)意識有待提升”在2020年有所改善，其他涉及的五點問題經(jīng)過一年時間在民營企業(yè)家、至少在山東民營企業(yè)家群體中依然普遍存在。

我們還翻閱了2009—2020年的《中國企業(yè)家犯罪報告》，涉及的罪名中，經(jīng)濟(jì)類犯罪排名靠前，如非法吸收公眾存款罪。在我們翻閱的12年來的企業(yè)家犯罪報告中，有6年排名第一。此外，企業(yè)家經(jīng)濟(jì)犯罪還涉及虛開增值稅專用發(fā)票罪、職務(wù)侵占罪、合同詐騙罪、挪用資金罪、內(nèi)幕交易罪等。

以2014—2018年這個區(qū)間為例，民營企業(yè)家被判有罪總計7578次，共涉及36個罪名，排名第一的是非法吸收公眾存款罪，觸犯頻次1494次，占比19.71%；其次是虛開增值稅專用發(fā)票罪，觸發(fā)頻次955次，占比12.6%。接下來依次為：職務(wù)侵占罪，觸發(fā)頻次744次，占比9.82%；合同詐騙罪，觸發(fā)頻次520次，占比6.86%。

2020年，山東省高級人民法院刑事審判一庭調(diào)研組對山東省2013-2019年的非法集資案件（非法集資并不是一個獨立的罪名，在實踐中從事非法集資活動的行為人一般根據(jù)具體情形以非法吸收公眾存款罪和集資詐騙罪論處）進(jìn)行了調(diào)研分析，其結(jié)果也佐證了非法集資在民營企業(yè)中呈現(xiàn)高發(fā)態(tài)勢：

2015年增長幅度最大，系2014年的127%，之后增長幅度相對比較穩(wěn)定，2019年相比2018年全年增長194件，相比2018年全年數(shù)量增長近41%。

非法吸收公眾存款罪案件總量系集資詐騙罪的七倍多。具體到各個年份比例相差較大，其中2017年兩者之間的比例最大為9.5倍，2014年兩者之間的比例最小為3.2倍。

非法吸收公眾存款罪增長幅度較大，集資詐騙犯罪數(shù)量相對穩(wěn)定，主要原因是因為相對于非法吸收公眾存款罪，集資詐騙罪的主觀要件需要具備“非法占有”的故意，但在具體案件的偵查、審理過程中，“非法占有”的證據(jù)取證難，證據(jù)比較單薄，導(dǎo)致部分案件最終按照非法吸收公眾存款罪進(jìn)行定罪處罰，也造成了部分案件、部分被告人無法予以精準(zhǔn)打擊。

從山東省法院收集的50份近年來已經(jīng)生效的非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪案件的裁判文書進(jìn)行剖析，可以發(fā)現(xiàn)山東省非法集資案件的特點：

從形式上看，這些公司具有完備的工商執(zhí)照、稅務(wù)登記等手續(xù)，也有固定的辦公地點、齊備的辦公機(jī)構(gòu)和辦公人員，在對外宣傳時，也是打著公司的旗號，以公司經(jīng)營需要資金周轉(zhuǎn)、投資項目的名義進(jìn)行違法犯罪活動。從宣傳的方式看，當(dāng)前非法集資中的公開宣傳已經(jīng)從原始的口口相傳向多方位宣傳方式演變，傳播更為廣泛，方式更加多樣，使得非法集資活動能夠在短時間內(nèi)迅速吸收大量資金，為相關(guān)監(jiān)管活動帶來難度。

高息吸儲、投資入股、虛構(gòu)項目等犯罪方式最為普遍。

2019年，山東省東營市中級人民法院總結(jié)了“民營企業(yè)常見法律風(fēng)險防控180條”，我們根據(jù)山東民營企業(yè)經(jīng)常會涉及到的一些風(fēng)險點找到了相對應(yīng)的案例，并請律師進(jìn)行了分析，以期幫助山東的民營企業(yè)有效防控法律風(fēng)險。

A 企業(yè)選擇組織形式方面的法律風(fēng)險：“一人有限責(zé)任公司”的債務(wù)由誰承擔(dān)

山東萊州A公司系劉濤（化名）出資成立的一人有限責(zé)任公司。2014年10月至2015年12月期間，萊州A公司從青島B公司處購買液壓油數(shù)噸，其間萊州A公司多次通過劉濤的個人賬戶向青島B公司支付貨款。截至2015年12月31日雙方對賬，萊州A公司尚欠青島B公司貨款342814元。因萊州A公司未給付青島B公司上述欠款，青島B公司訴至法院。除要求萊州A公司給付欠款外，青島B公司認(rèn)為萊州A公司與股東劉濤之間財產(chǎn)混同，劉濤應(yīng)對萊州A公司的債務(wù)承擔(dān)連帶付款責(zé)任。劉濤不認(rèn)可青島B公司所主張的事實，稱其個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)相互獨立，但對其主張未向法院提供證據(jù)證實。

萊州法院認(rèn)為，青島B公司與萊州A公司之間的買賣合同關(guān)系合法有效。青島B公司要求萊州A公司給付貨款342814元，事實清楚、證據(jù)充分，應(yīng)予支持。關(guān)于劉濤是否應(yīng)承擔(dān)連帶付款責(zé)任。法院認(rèn)為，一人有限責(zé)任公司的股東對于公司財產(chǎn)與其股東個人財產(chǎn)相互獨立負(fù)有舉證責(zé)任。劉濤系一人有限責(zé)任公司的股東，其未提供證據(jù)證明公司財產(chǎn)獨立于個人財產(chǎn)，故劉濤應(yīng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。判決：一、萊州A公司給付青島B公司液壓油欠款342814元；二、劉濤對萊州A公司上述欠款承擔(dān)連帶付款責(zé)任。

1、一人有限責(zé)任公司有何陷阱？

一人有限責(zé)任公司是有限責(zé)任公司的一種特別組織形式，是指依據(jù)《中華人民共和國公司法》，在中國境內(nèi)設(shè)立的，只有一個自然人股東或者一個法人股東的有限責(zé)任公司。一人有限責(zé)任公司的突出特點是一個人也可以開有限責(zé)任公司了，無論是自然人還是法人。

一人有限責(zé)任公司的陷阱在于：通常情況下，一人有限責(zé)任公司具備有限責(zé)任公司的要素，以自身財產(chǎn)對外債務(wù)承擔(dān)責(zé)任即可，無須股東承擔(dān)連帶責(zé)任。但股東想否決承擔(dān)連帶責(zé)任須自證清白，即股東須證明一人有限責(zé)任公司的財產(chǎn)與股東自身財產(chǎn)相對獨立，否則即需承擔(dān)連帶責(zé)任。

2、遇到個別股東利用公司法人人格獨立制度逃避債務(wù)怎么辦？

目前，股東以出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的規(guī)定被嚴(yán)重濫用，當(dāng)債權(quán)人尋求主張權(quán)利時，公司財產(chǎn)多已被股東非法占有消耗殆盡。我國《公司法》第六十三條規(guī)定“一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任”，該規(guī)定目的在于防止一人有限責(zé)任公司股東濫用股東權(quán)利，造成公司承擔(dān)債務(wù)財產(chǎn)的減少，損害債權(quán)人的利益。因此相對債權(quán)人而言，為防止個別股東利用公司法人人格獨立制度逃避債務(wù)，在發(fā)生糾紛后，可首先查明有限公司的出資情況，如果公司性質(zhì)為一人有限公司，可將公司股東列為被告，以最大程度保護(hù)自己的合法權(quán)益。

3、一人有限責(zé)任公司的股東如何避免陷入不能舉證證實個人財產(chǎn)與公司財產(chǎn)分立的泥潭？

一人有限公司在經(jīng)營過程中首先應(yīng)建立健全的財務(wù)制度，嚴(yán)格履行《公司法》第六十二條的規(guī)定（《公司法》第六十二條規(guī)定 “一人有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)在每一會計年度終了時編制財務(wù)會計報告，并經(jīng)會計師事務(wù)所審計”），每年對財務(wù)報告進(jìn)行審計；其次，嚴(yán)格遵守公司財務(wù)制度，不要將公司的營業(yè)收入存入股東個人賬戶，也不能用股東個人賬戶對外支付貨款；再次，在股東與公司發(fā)生錢款往來時，要做好憑據(jù)收集與保存工作，一旦被訴應(yīng)積極舉證，并對錢款往來情況作出合理說明。

B 公司設(shè)立的法律風(fēng)險：公司欠款，股東抽逃出資應(yīng)擔(dān)責(zé)嗎

2013年3月12日，位于山東省濟(jì)南市商河縣的乙公司成立，注冊資本為100萬元。股東王某、杜某、陳某某出資額分別為90萬元、5萬元、5萬元。2013年3月8日，三股東分別通過銀行轉(zhuǎn)賬90萬元、5萬元、5萬元至公司臨時存款賬戶。2013年3月20日，該公司注冊資本100萬元被一次性轉(zhuǎn)出。

2014年7月17日，乙公司注冊資本變更為1000萬元，各股東的出資額及增資額分別為王某900萬元、增資810萬元；杜某50萬元、增資45萬元；陳某某50萬元、增資45萬元。2014年7月16日，三股東將增資部分通過銀行分別轉(zhuǎn)賬810萬元、45萬元、45萬元至公司賬戶。當(dāng)日，上述增資款900萬元分兩筆全部轉(zhuǎn)至丙公司。

甲公司因乙公司欠付其運(yùn)費(fèi)而提起訴訟，甲公司訴訟請求：乙公司支付運(yùn)費(fèi)，各股東在瑕疵出資范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。法院經(jīng)審理認(rèn)為，乙公司在成立后注冊資金發(fā)生異常轉(zhuǎn)移，王某、杜某、陳某某未就兩次全部轉(zhuǎn)走公司注冊資金的事實作出合理說明，應(yīng)承擔(dān)舉證不能的法律后果，其行為應(yīng)認(rèn)定為抽逃出資，應(yīng)對乙公司對甲公司的債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任。

本案入選了山東省濟(jì)南市中級人民法院發(fā)布涉公司類糾紛10大典型案例。

公司資本是公司得以維系的核心，抽逃出資是嚴(yán)重侵蝕公司資本的行為，我國公司法明確規(guī)定，公司成立后，股東不得抽逃出資。

實踐中，有的股東采取各種方式從公司取回財產(chǎn)，這些行為往往具有復(fù)雜性、模糊性和隱蔽性等特點，主要包括：（1）將出資款項轉(zhuǎn)入公司賬戶驗資后又轉(zhuǎn)出；（2）通過虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出；（3）制作虛假財務(wù)會計報表虛增利潤進(jìn)行分配；（4）利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出；（5）其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為。

為了保障公司資本的穩(wěn)定與維持，股東構(gòu)成抽逃出資的，公司或者其他股東可以請求其向公司返還出資本息、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。公司債權(quán)人有權(quán)請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內(nèi)對公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任、協(xié)助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔(dān)連帶責(zé)任。

企業(yè)家如何避免抽逃出資糾紛呢？有以下兩個建議：

1、公司賬戶與股東個人賬戶的交易往來保留證據(jù)。

在抽逃出資糾紛中，主張股東構(gòu)成抽逃出資的一方舉證難度相對較低，只要能提供公司賬戶與股東個人賬戶或關(guān)聯(lián)賬戶之間存在不正常交易往來的初步證據(jù)，主張抽逃的一方也就完成了“產(chǎn)生合理懷疑”的舉證責(zé)任。

對于股東而言，證明自己的行為不構(gòu)成抽逃出資是比較難的。股東要證明與公司之間的交易往來是合法、合理、有依據(jù)的。例如，公司與股東之間存在合法有效的借貸關(guān)系；公司與股東的關(guān)聯(lián)公司之間存在合法有效的買賣合同或其他合同關(guān)系；公司向股東轉(zhuǎn)賬是基于股東分紅或其他特殊約定。股東應(yīng)提供相應(yīng)的合同、債權(quán)憑證以及必要的財務(wù)憑證、轉(zhuǎn)賬記錄等以形成完整的證據(jù)鏈來證明。

2、關(guān)聯(lián)公司之間的交易行為要規(guī)范。

實踐中，存在多家公司的實際控制人是同一名自然人股東的情況。這種情況下，各家公司之間進(jìn)行交易或者拆借的行為是非常普遍的，股東和各家公司之間務(wù)必要規(guī)范各種交易行為，警惕不規(guī)范行為被認(rèn)定為抽逃出資或其他違法行為。

首先，無論是借貸還是其他合同關(guān)系，都應(yīng)當(dāng)訂立書面協(xié)議，避免口頭約定；在轉(zhuǎn)賬或其他款項往來時，必須詳細(xì)備注說明轉(zhuǎn)賬或收付款原因，不能簡單備注“往來款”，應(yīng)備注“借款”“貨款”，且建議具體到訂立合同的時間，這樣有利于形成清晰的證據(jù)鏈。

其次，財務(wù)賬冊記載要清晰。即使多家公司聘用同一名財務(wù)人員，也應(yīng)將各公司作為獨立的民事主體相區(qū)別，財務(wù)賬冊要杜絕混同的問題。

C 企業(yè)非法集資的法律風(fēng)險：假借“區(qū)塊鏈”名義就能躺著賺錢嗎

有著十幾年炒股經(jīng)歷的濟(jì)南市民王鑫，沒想到有一天，自己會跟時髦的“區(qū)塊鏈”打上交道。

2020年8月，王鑫聽一位朋友說起，有種虛擬貨幣穩(wěn)賺不賠，最多幾個月就能回本。與其投資股票，不如投資虛擬貨幣。王鑫在朋友陪伴下，前往山東凡新區(qū)塊鏈科技有限公司進(jìn)行實地考察，聽公司人員組織“講課”。這個虛擬貨幣叫USDT，以區(qū)塊鏈技術(shù)為模式，能夠保證只賺不賠，靜態(tài)月收益率高達(dá)22.5%，他們還給王鑫看了很多賺錢案例。經(jīng)不住高回報誘惑的王鑫明確表達(dá)了投資意向。

在公司運(yùn)營人員的指導(dǎo)下，王鑫通過支付寶轉(zhuǎn)賬的形式，把2萬多元轉(zhuǎn)給了自己的“團(tuán)隊長”，后者在火幣網(wǎng)的網(wǎng)頁上通過場外交易平臺購買了3000USDT幣，并將這些虛擬幣全部轉(zhuǎn)入了名為“摩咖APP”的平臺。

根據(jù)公司宣傳資料介紹，MCKA魔咖是一款專業(yè)致力于交易為主、保險承保全額本金的數(shù)字資產(chǎn)交易平臺，由山東凡新區(qū)塊鏈科技有限公司自主研發(fā)，以區(qū)塊鏈底層技術(shù)為邏輯，利用獨家研發(fā)的AI智能系統(tǒng)，實時監(jiān)控大盤數(shù)據(jù)，做到高效預(yù)測風(fēng)控，平臺用戶可100%獲得收益，所得收益與摩咖進(jìn)行分成。此外，無論用戶在該平臺買漲買跌，只要產(chǎn)生虧損，平臺全額賠付。該平臺充值本金會進(jìn)行周鎖，需收益額滿50USDT時才可申請?zhí)岈F(xiàn)。

此后，王鑫每天都會打開摩咖APP查看收益，1萬塊錢每天回報率在80塊錢左右。因為超高的收益率，王鑫并沒有急于提現(xiàn)，在之后兩個月內(nèi)不斷追加投資，前后投入了50多萬元。

2020年9月19日，大好形勢急轉(zhuǎn)直下。王鑫登錄摩咖APP后發(fā)現(xiàn)，“申請?zhí)岈F(xiàn)”功能失效了，除了之前只提現(xiàn)了幾萬塊錢，還有50多萬元本金沒取出來。王鑫趕緊在群里詢問其他投資者，大家均反映遭遇“無法取現(xiàn)”的局面。投資者多是通過朋友或者熟人介紹入局，少則數(shù)千元，多則六七十萬元，并且均沒有跟山東凡新區(qū)塊鏈有限公司簽訂合同。

2020年9月23日，山東凡新區(qū)塊鏈科技有限公司出具一則公告，表示公司遭遇“不可抗拒因素風(fēng)險”，給出用戶兩個強(qiáng)制性選擇方案：要么賬戶進(jìn)行統(tǒng)一清算，清算周期為100個工作日左右；要么實行轉(zhuǎn)換方案，賬戶里的USDT可轉(zhuǎn)換成“摩咖2號”資產(chǎn)包，后者收益更高。按照公司說法，清算只退還本金，連之前的所得收益也要從本金中扣減。因為心疼之前的收益，王鑫等人不甘心被清算出局，只好把賬戶里的錢全部轉(zhuǎn)成了“摩咖2號”，鎖定周期為60天，聲稱收益率高達(dá)84%。令王鑫沒想到的是，這只是摩咖“延期兌付”的套路而已。

2020年11月底，王鑫的“摩咖2號”到期，賬面數(shù)字顯示暴漲，但依舊無法取現(xiàn)。公司又給出最新通知，說由于幣圈風(fēng)控，公司在海外的2000萬美元賬戶被凍結(jié)，資金鏈出了問題，摩咖2號本金和收益也不能返還了。此時公司又給出另一套解決方案：用戶可以把所有資金轉(zhuǎn)成另一種叫做“桃子幣”的虛擬貨幣，這是另一家交易平臺的產(chǎn)品，投資前景也十分可觀，不過今后產(chǎn)生的任何投資風(fēng)險，均與山東凡新區(qū)塊鏈科技有限公司無關(guān)。至此，王鑫等諸多投資者才幡然醒悟，錢恐怕是要不回來了。

2021年2月18日，濟(jì)南市公安局高新區(qū)分局發(fā)布警方通告，對三家投資公司以非法吸收公眾存款罪立案偵查，其中包括山東凡新區(qū)塊鏈科技有限公司。經(jīng)偵查發(fā)現(xiàn)，山東凡新區(qū)塊鏈科技有限公司違反國家金融管理法規(guī)，通過發(fā)放宣傳單頁、召開推介會、口口相傳等方式，向社會不特定對象進(jìn)行投資宣傳，以高額利息回報引誘投資，非法吸收巨額資金。公安機(jī)關(guān)已對相關(guān)犯罪嫌疑人采取刑事強(qiáng)制措施。

非法集資并不是一個獨立的罪名，刑法上的非法集資是指非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪。所謂非法集資是指公司、企業(yè)、個人或其他組織未經(jīng)批準(zhǔn)，違反法律、法規(guī)，通過不正當(dāng)渠道向社會公眾或者集體募集資金的行為。

非法集資有四大特征：

1、未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)，包括沒有批準(zhǔn)權(quán)限的部門批準(zhǔn)的集資；有審批權(quán)限的部門超越權(quán)限批準(zhǔn)集資，即集資者不具備集資的主體資格。

2、承諾在一定期限內(nèi)給出資人還本付息。還本付息的形式除以貨幣形式為主外，也有實物形式和其他形式。

3、向社會不特定的對象籌集資金。這里“不特定的對象”是指社會公眾，而不是指特定少數(shù)人。

4、以合法形式掩蓋其非法集資的實質(zhì)。為掩飾其非法目的，犯罪分子往往與投資人（受害人）簽訂合同，偽裝成正常的生產(chǎn)經(jīng)營活動，最大限度地實現(xiàn)其騙取資金的最終目的。

傳統(tǒng)的非法集資行為多數(shù)為單位或個人以發(fā)行股票、債券、彩票、投資基金證券等方式向公眾吸收資金，通常表現(xiàn)為公開性、社會性、非法性及利誘性。目前新興互聯(lián)網(wǎng)式非法集資，通常通過網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行理財、眾籌、私募、期權(quán)等行為，借助金融創(chuàng)新、金融互動、愛心捐款、虛擬貨幣等表現(xiàn)形式，利用媒介、推介會、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會公開宣傳。

根據(jù)《刑法》第一百七十六條規(guī)定：非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

《刑法》第一百九十二條規(guī)定：以非法占有為目的，使用詐騙方法非法集資，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬元以上二十萬元以下罰金；數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金；數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金或者沒收財產(chǎn)。第一百九十九條規(guī)定：犯本節(jié)第一百九十二條規(guī)定之罪，數(shù)額特別巨大并且給國家和人民利益造成特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財產(chǎn)。

D 公司在法人治理方面的法律風(fēng)險：采用股權(quán)讓與方式進(jìn)行擔(dān)保被法律認(rèn)可嗎

甲公司為山東省濟(jì)南市依法設(shè)立的有限責(zé)任公司，胡某為甲公司的股東。甲公司與山東省濟(jì)南市乙信托公司之間存在3筆債權(quán)債務(wù)關(guān)系，涉及本金約3億元。簽署上述借款協(xié)議的同時，胡某與乙信托公司簽訂股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定胡某同意將其持有的甲公司80%股權(quán)（880萬元貨幣出資）轉(zhuǎn)讓給乙信托公司，該協(xié)議對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的價格沒有約定。同年，甲公司辦理工商變更登記手續(xù)，乙信托公司被登記為甲公司股東。辦理股權(quán)變更登記后，甲公司固定資產(chǎn)及人員仍由胡某進(jìn)行日常管理。后胡某起訴請求確認(rèn)胡某具有甲公司的股東資格。

法院經(jīng)審理認(rèn)為，本案系以股權(quán)轉(zhuǎn)讓為名的股權(quán)讓與擔(dān)保，讓與擔(dān)保本身并不存在違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的情形，依法應(yīng)當(dāng)認(rèn)定有效，故認(rèn)定乙信托公司并非實際股東，胡某仍為乙信托公司的實際股東并行使相應(yīng)的股東權(quán)利。

《全國民商事審判工作會議紀(jì)要》第七十一條規(guī)定：“債務(wù)人或者第三人與債權(quán)人訂立合同，約定將財產(chǎn)形式上轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下，債務(wù)人到期清償債務(wù)，債權(quán)人將該財產(chǎn)返還給債務(wù)人或第三人，債務(wù)人到期沒有清償債務(wù)，債權(quán)人可以對財產(chǎn)拍賣、變賣、折價償還債權(quán)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同有效。合同如果約定債務(wù)人到期沒有清償債務(wù)，財產(chǎn)歸債權(quán)人所有的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該部分約定無效，但不影響合同其他部分的效力?！睉?yīng)認(rèn)為，債務(wù)人通過將股權(quán)轉(zhuǎn)讓至債權(quán)人名下為債務(wù)提供擔(dān)保的，成立股權(quán)讓與擔(dān)保法律關(guān)系，合法有效。

但由于股權(quán)權(quán)能的分離，在債權(quán)人與公司的關(guān)系上，債權(quán)人僅享有財產(chǎn)性權(quán)利，不享有身份性權(quán)利；在債務(wù)人與公司的關(guān)系上，債務(wù)人僅享有身份性權(quán)利，不享有財產(chǎn)性權(quán)利；在雙方與公司外第三方的關(guān)系上，需要根據(jù)第三方的具體請求指向，在債權(quán)人和債務(wù)人之間進(jìn)行權(quán)利義務(wù)合理分配。

E 企業(yè)在合同管理方面的法律風(fēng)險：對簿公堂時“陰陽合同”哪份有效

青島A房地產(chǎn)開發(fā)公司將其開發(fā)的某小區(qū)住宅樓工程進(jìn)行公開招標(biāo)，招投標(biāo)前A房地產(chǎn)開發(fā)公司與B建筑工程公司先行就合同的實質(zhì)性內(nèi)容進(jìn)行了談判。2014年3月，雙方就談判內(nèi)容訂立了《某小區(qū)住宅樓建設(shè)工程施工合同》。

后來，B建筑工程公司在公開招標(biāo)中中標(biāo)，并于2014年8月與A房地產(chǎn)開發(fā)公司訂立了中標(biāo)合同，該中標(biāo)合同對工程項目性質(zhì)、工程工期、工程質(zhì)量、工程價款、支付方式及違約責(zé)任均作了詳細(xì)約定，并將中標(biāo)合同向相關(guān)建設(shè)行政主管部門進(jìn)行了備案。

2015年底該工程竣工并驗收合格。但雙方對于用哪一份合同作為工程款結(jié)算的依據(jù)存在爭議，2016年3月，B建筑工程公司訴至法院。

A房地產(chǎn)開發(fā)公司認(rèn)為，應(yīng)按標(biāo)前合同支付工程款，理由是標(biāo)前合同是雙方真實意思表示，且已經(jīng)實際履行，而中標(biāo)合同只是作為備案用途，不能用于工程結(jié)算。而B建筑工程公司認(rèn)為，應(yīng)按中標(biāo)合同支付工程款，理由是中標(biāo)合同是按照招投標(biāo)文件的規(guī)定簽訂的，且已向有關(guān)部門備案，應(yīng)作為結(jié)算依據(jù)。

法院認(rèn)定，因A房地產(chǎn)開發(fā)公司與B建筑工程公司違反招投標(biāo)法的強(qiáng)制性規(guī)定，涉嫌串標(biāo)，故標(biāo)前合同和中標(biāo)合同均認(rèn)定無效，雙方當(dāng)事人應(yīng)按實際履行的合同結(jié)算工程款。

在建設(shè)工程領(lǐng)域中，存在大量的“陰陽合同”，又稱“黑白合同”，是指當(dāng)事人就同一標(biāo)的工程簽訂二份或二份以上實質(zhì)性內(nèi)容相異的合同。通常，“陽合同”是指發(fā)包方與承包方按照《招標(biāo)投標(biāo)法》的規(guī)定，依據(jù)招投標(biāo)文件簽訂的在建設(shè)工程管理部門備案的建設(shè)工程施工合同；“陰合同”則是承包方與發(fā)包方為規(guī)避政府管理，私下簽訂的建設(shè)工程施工合同，未履行規(guī)定的招投標(biāo)程序，且該合同未在建設(shè)工程行政管理部門備案。

本案中，B建筑工程公司認(rèn)為，中標(biāo)合同已向有關(guān)部門備案，應(yīng)作為結(jié)算依據(jù)。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定，“當(dāng)事人就同一建設(shè)工程另行訂立的建設(shè)工程施工合同與經(jīng)過備案的中標(biāo)合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應(yīng)當(dāng)以備案的中標(biāo)合同作為結(jié)算工程價款的根據(jù)。”但適用本條規(guī)定的前提是備案的中標(biāo)合同為有效合同。而本案中，A房地產(chǎn)開發(fā)公司與B建筑工程公司在招投標(biāo)前已經(jīng)對招投標(biāo)項目的實質(zhì)性內(nèi)容達(dá)成一致，構(gòu)成惡意串標(biāo)，并且簽訂了標(biāo)前合同（陰合同），后又違法進(jìn)行招投標(biāo)并另行訂立中標(biāo)合同（陽合同），這一行為違反了《中華人民共和國招投標(biāo)法》第四十三條、第五十五條的強(qiáng)制性規(guī)定，因此中標(biāo)無效，從而必然導(dǎo)致因此簽訂的標(biāo)前合同和中標(biāo)合同均無效。

故本案并不適用《關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第二十一條規(guī)定。因此，標(biāo)前合同（陰合同）與備案的中標(biāo)合同（陽合同）均因違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定被認(rèn)定為無效時，應(yīng)按照當(dāng)事人實際履行的建設(shè)工程合同結(jié)算工程價款。

F 企業(yè)在融資擔(dān)保方面的法律風(fēng)險：借款人變更用途，擔(dān)保人有責(zé)任嗎

2014年5月16日，呂某與山東某商業(yè)銀行簽訂借款合同，約定呂某向山東某商業(yè)銀行借款200萬元，借款用途為購買煤炭，借款期限一年。當(dāng)日，姜某與山東某商業(yè)銀行簽訂保證合同一份，約定姜某為呂某的上述借款承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

山東某商業(yè)銀行于2014年5月16日依約向呂某賬戶發(fā)放了貸款。呂某收到借款后并未將200萬元用于支付購煤款，而是立即將款項轉(zhuǎn)入到某礦業(yè)公司賬戶內(nèi)，之后某礦業(yè)公司將該200萬元用于清償其公司外債。

借款到期后，因呂某未還款，山東某商業(yè)銀行起訴呂某要求償還借款本金200萬元及利息，并要求保證人姜某對呂某的借款本息承擔(dān)連帶保證責(zé)任。姜某認(rèn)為，山東某商業(yè)銀行負(fù)有監(jiān)管借款用途的職責(zé)，借款人呂某改變借款用途，山東某商業(yè)銀行未盡到監(jiān)管職責(zé)，自己作為保證人不應(yīng)承擔(dān)保證責(zé)任。同時，姜某還認(rèn)為，借款合同系呂某與山東某商業(yè)銀行惡意串通，騙其提供保證，其應(yīng)免于承擔(dān)保證責(zé)任。姜某對其主張山東某商業(yè)銀行與呂某惡意串通未能提供證據(jù)證實。

法院判決：1、被告呂某償還原告山東某商業(yè)銀行借款本金200萬元及利息。2、被告姜某對上述借款本息承擔(dān)連帶清償責(zé)任。

法院認(rèn)為，山東某商業(yè)銀行與呂某簽訂的涉案借款合同合法有效。山東某商業(yè)銀行要求呂某償還借款本金及利息，符合合同約定和法律規(guī)定，應(yīng)予支持。山東某商業(yè)銀行按借款合同約定將200萬元借款發(fā)放至呂某賬戶內(nèi)，借款人呂某將所借款項用于何處，山東某商業(yè)銀行已無法控制，對借款用途進(jìn)行監(jiān)管是山東某商業(yè)銀行的權(quán)利而非義務(wù)，保證人不能因此免除保證責(zé)任。姜某主張山東某商業(yè)銀行與呂某惡意串通騙取其在保證合同中簽字，但未提供證據(jù)證實，對其主張不予采信。姜某與山東某商業(yè)銀行之間訂立的保證合同合法有效，姜某應(yīng)當(dāng)對呂某的借款本息承擔(dān)連帶保證責(zé)任。

司法實踐中，在貸款實際用途發(fā)生變更的情況下，不能一概免除保證人的保證責(zé)任，應(yīng)區(qū)分不同情況予以認(rèn)定。貸款用途由借款人單方改變，未經(jīng)保證人同意的，保證人不能免除保證責(zé)任。

合同雙方當(dāng)事人協(xié)商變更貸款用途，未經(jīng)保證人同意的，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任?；蛘唠m然沒有貸款人與借款人共同協(xié)商的書面證據(jù)，但可以推定貸款人與借款人有變更貸款用途的共同意思表示的，保證人不承擔(dān)保證責(zé)任。

可以免除保證責(zé)任的情形有：1、貸款人明知借款人改變貸款用途仍發(fā)放貸款的；2、主合同雙方當(dāng)事人協(xié)商變更貸款用途，未經(jīng)保證人同意的；3、貸款人已在合同中明確承諾監(jiān)督借款人?？顚Ｓ?，且未盡監(jiān)督義務(wù)的；4、貸款人與借款人在保證人不知情情況下，協(xié)議改變借款用途的，包括借新還舊。

G 企業(yè)在知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)方面的法律風(fēng)險：很多企業(yè)都在商標(biāo)侵權(quán)問題上栽過坑，該如何做呢

一提起“騰訊”，大家都很熟悉。然而，在山東卻出現(xiàn)了一家將“騰訊”作為企業(yè)字號的公司——于2016年9月6日成立的全稱為山東騰訊文化傳媒有限公司，為此，騰訊科技（深圳）有限公司將這家公司告上了法庭。

原告騰訊科技（深圳）有限公司于2003年2月28日獲準(zhǔn)注冊“騰訊”商標(biāo)，商標(biāo)注冊號為第1962827號，核定使用服務(wù)為第38類，范圍包括信息傳送、電話通訊、移動電話通訊、計算機(jī)終端通訊、計算機(jī)輔助信息和圖像傳送等。2004年4月28日，騰訊科技（深圳）有限公司受讓取得第1962827號“騰訊”注冊商標(biāo)的專用權(quán)，專用權(quán)期限續(xù)展至2023年2月27日。

而被告山東騰訊文化傳媒有限公司在其運(yùn)營的網(wǎng)站首頁顯示有“騰訊傳媒”“騰訊集團(tuán)”字樣，該網(wǎng)站“DM廣告”點擊進(jìn)入發(fā)現(xiàn)，所做的廣告設(shè)計中使用“騰訊傳媒”“騰訊百事通”字樣且突出使用“騰訊”二字。原告認(rèn)為，被告的此種行為已經(jīng)侵犯原告的第1962827號“騰訊”注冊商標(biāo)專用權(quán)；“騰訊”企業(yè)字號的使用同樣存在不正當(dāng)競爭行為。

山東騰訊文化傳媒有限公司辯稱，其曾申請注冊第35類騰訊傳媒商標(biāo)，后被商標(biāo)局駁回，其使用“騰訊傳媒”并無惡意，山東騰訊文化傳媒有限公司是合法注冊，經(jīng)營范圍集中在第35類“廣告設(shè)計”等，與騰訊科技（深圳）有限公司的涉案商標(biāo)核準(zhǔn)的第38類“通訊服務(wù)”不屬于同一類別，其在公司網(wǎng)站、制作的廣告設(shè)計上使用“騰訊傳媒”等字樣不侵犯騰訊科技（深圳）有限公司的涉案注冊商標(biāo)專用權(quán)，使用“騰訊”作為企業(yè)字號也不構(gòu)成不正當(dāng)競爭。

法院梳理后，認(rèn)為案件的爭議焦點為：一是涉案第1962827號“騰訊”注冊商標(biāo)是否構(gòu)成馳名商標(biāo)；二是被告使用“騰訊傳媒”“騰訊百事通”等標(biāo)識是否構(gòu)成商標(biāo)侵權(quán)及使用“騰訊”企業(yè)字號是否構(gòu)成不正當(dāng)競爭并承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

最終法院判決，被告山東騰訊文化傳媒有限公司立即停止侵犯原告騰訊科技（深圳）有限公司涉案第1962827號“騰訊”注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為；被告山東騰訊文化傳媒有限公司立即停止使用“騰訊”企業(yè)字號的不正當(dāng)競爭行為；被告山東騰訊文化傳媒有限公司于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償原告騰訊科技（深圳）有限公司經(jīng)濟(jì)損失及合理費(fèi)用共計30萬元。

商標(biāo)侵權(quán)行為是指行為人未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可，在相同或類似商品上使用與其注冊商標(biāo)相同或近似的商標(biāo)，或者其他干涉、妨礙商標(biāo)權(quán)人使用其注冊商標(biāo)，損害商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的其他行為。

本案中，原告騰訊科技（深圳）有限公司不僅享有“騰訊”注冊商標(biāo)專有權(quán)，同時享有“騰訊”企業(yè)字號權(quán)。被告山東騰訊文化傳媒有限公司于2016年9月6日成立，成立時間明顯晚于原告騰訊科技（深圳）有限公司，且原告的涉案“騰訊”商標(biāo)已為相關(guān)公眾所廣為知悉。因此，山東騰訊文化傳媒有限公司使用“騰訊”企業(yè)字號足以誤導(dǎo)相關(guān)公眾將被告公司及其提供的廣告設(shè)計服務(wù)與原告公司發(fā)生混淆、誤認(rèn)。因此，被告使用“騰訊”企業(yè)字號構(gòu)成不正當(dāng)競爭，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。

對于自家的商標(biāo)，商標(biāo)所有人最擔(dān)心的就是商標(biāo)被侵權(quán)，從而給企業(yè)造成不好的影響。但很多企業(yè)都在商標(biāo)侵權(quán)問題上栽過坑，如何保護(hù)注冊商標(biāo)呢？

1、在注冊商標(biāo)時，要考慮跨類別注冊，因為一個行業(yè)會涉及到很多商標(biāo)類別，通過跨類別注冊就不會在其他相關(guān)類別出現(xiàn)相同的商標(biāo)，可以在很大程度上保護(hù)商標(biāo)。

2、不能光注冊一個行業(yè)的商標(biāo)，可能還會涉及到其他行業(yè)，比如互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)；如果你是做餐飲的，涉及到運(yùn)輸，就需要注冊運(yùn)輸行業(yè)的商標(biāo)。

3、與自己商標(biāo)近似的商標(biāo)也要注冊，避免他人傍名牌，使消費(fèi)者混淆。比如，娃哈哈不僅這一個商標(biāo)，還注冊了哈哈娃、哈娃哈、娃哈娃等等，為了確保品牌不受到侵害，光是防偽商標(biāo)就注冊了七十多種。

4、如果你需要去其他國家或地區(qū)使用該商標(biāo)，就要提前去該國家或地區(qū)進(jìn)行商標(biāo)注冊，因為商標(biāo)保護(hù)是區(qū)域性的，只能在注冊的國家受到保護(hù)。申請人如果到國外申請注冊商標(biāo)，一般有兩種途徑：一個是逐一國家注冊，也就是分別向各國商標(biāo)主管機(jī)關(guān)申請注冊；另一種是馬德里商標(biāo)國際注冊。

5、對于獨特的包裝風(fēng)格要及時申請專利，因為這是最容易被模仿的，產(chǎn)品的結(jié)構(gòu)容易通過簡易改變而被侵權(quán)，所以要通過文字性的描述來進(jìn)行保護(hù)。

6、QQ的小企鵝、麥當(dāng)勞、肯德基等都是以形象注冊商標(biāo)的，而這些形象成為品牌識別的標(biāo)志之一，對其進(jìn)行商標(biāo)保護(hù)可以維護(hù)品牌識別的完整性。

商標(biāo)承載了企業(yè)的信譽(yù)，是企業(yè)參與市場競爭的重要工具，企業(yè)家更應(yīng)該好好保護(hù)，避免他人盜取自己的勞動成果。

H 企業(yè)勞動用工方面的法律風(fēng)險：遭遇“碰瓷”，用工單位如何應(yīng)對

章某某于2018年9月25日至山東棗莊某機(jī)械公司工作，某機(jī)械公司為其辦理了社會保險繳納手續(xù)，定期支付工資報酬。2019年1月24日，章某某與某機(jī)械公司簽訂《退工通知單》，約定雙方解除勞動關(guān)系，當(dāng)日結(jié)清了工資。嗣后，章某某要求某機(jī)械公司支付未訂立勞動合同的兩倍工資差額。

法院審理中查明，章某某于2014年至2018年期間，先后五次分別起訴某醫(yī)療器械有限公司、某電器材料公司、如皋某制造公司、江蘇某新能源公司等單位，訴訟請求及理由相似，均認(rèn)為被起訴單位未與其簽訂勞動合同，要求支付兩倍工資差額。章某某在上述相關(guān)單位短期工作，不久即離職并起訴。

鑒于章某某有數(shù)次不簽勞動合同而索要兩倍工資的行為，其對單位不與勞動者簽訂勞動合同的法律責(zé)任存在明知，而其又從未向某機(jī)械公司提出簽訂勞動合同，故認(rèn)定其存在職業(yè)“碰瓷”惡意，基于誠實信用原則，判決不予支持章某某兩倍工資差額的訴求。

用人單位和勞動者達(dá)成用工合意后，應(yīng)當(dāng)及時訂立書面勞動合同，以規(guī)范雙方的權(quán)利義務(wù)。如果勞動者利用中小企業(yè)法律意識不強(qiáng)、用工不規(guī)范的缺陷，故意不與用人單位簽訂書面勞動合同，甚至短時間內(nèi)利用相同手法多次索要兩倍工資的職業(yè)“碰瓷”行為，就不應(yīng)機(jī)械適用勞動法規(guī)定，支持其惡意訴求，否則會縱容勞動者不誠信行為，引發(fā)勞動用工的職業(yè)道德風(fēng)險。

通過此類案件，建議用人單位在用工過程中：1、用工后及時簽訂書面勞動合同；2、依法繳納社會保險費(fèi)；3、依法制定規(guī)章制度并嚴(yán)格履行；4、對于不愿簽訂勞動合同和繳納社會保險的勞動者，要依法及時終止勞動關(guān)系，并注意留存證據(jù)。

俗話說，打鐵還需自身硬，用人單位用工行為依法合規(guī)，個別別有用心的“碰瓷者”也就無“瓷”可“碰”了。營造良好的營商環(huán)境，建立和諧的勞動關(guān)系，需要勞動者和用人單位雙方的共同努力。