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    律師解疑

    2021-11-26 20:59:06王登山律師
    中國建筑金屬結(jié)構(gòu) 2021年7期
    關(guān)鍵詞:工程款發(fā)包人承包人

    王登山 律師

    作者單位:北京大成律師事務(wù)所

    問題

    雙方對解除合同時質(zhì)保金未約定,是否應(yīng)扣留5%質(zhì)保金?

    承包人與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程施工合同,發(fā)包人將其開發(fā)建設(shè)的6 幢寫字樓工程發(fā)包給承包人施工總承包,合同對價款、工期、質(zhì)量等事宜作了約定。施工工程中,由于發(fā)包人拖欠2 億余元進(jìn)度款,承包人依法停工,并通知發(fā)包人解除合同,對現(xiàn)場已完工程進(jìn)行結(jié)算。為此,雙方發(fā)生糾紛,承包人訴至某高級人民法院,要求發(fā)包人支付所有拖欠的工程款3 億余元。

    本案中雙方的爭議很多,包括結(jié)算價款的金額、經(jīng)濟(jì)損失的索賠等,其中之一,是否要扣留造價3 億元5%的質(zhì)保金約1500 萬元?

    發(fā)包人認(rèn)為,合同有約定,工程質(zhì)保金為5%。承包人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)扣留,雙方在合同中并未約定,如果合同提前解除必須扣留質(zhì)保金。

    請問:雙方對提前解除合同時質(zhì)保金未約定,是否應(yīng)扣留5%質(zhì)保金?

    律師觀點

    律師觀點:

    1.案涉工程施工合同是合法有效的合同,因發(fā)包人違約,合同已依法解除

    鑒于案涉工程為民間資本投資建設(shè)的寫字樓工程,依法不屬于法律必須強(qiáng)制招標(biāo)投標(biāo)項目范圍,屬于可以直接發(fā)包的工程范圍。雙方簽訂的施工總承包合同合法有效。在履行過程中,因發(fā)包人長期拖欠工程進(jìn)度款,構(gòu)成合同違約,承包人通知解除合同。

    2.承包人認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)扣留1500 萬元質(zhì)保金的理由

    (1)雙方施工合同第33 條“質(zhì)量保修”條款中約定的5%工程質(zhì)量“保修金”的扣留及返還,本意是在全部工程能正常竣工驗收合格后辦理結(jié)算時扣留,并在工程正常使用狀態(tài)下、缺陷責(zé)任期屆滿后返還?,F(xiàn)在案涉工程尚未完工,合同已解除,案涉工程不可能再滿足竣工條件。有關(guān)質(zhì)保金的扣留返還問題不能直接適用上述合同約定。

    (2)施工合同中并沒有約定在合同提前解除的情形下,需要扣留5%質(zhì)保金。

    (3)案涉合同已經(jīng)解除,合同解除后,雙方尚未履行的,終止履行,雙方不再按原合同約定繼續(xù)履行,合同中保修金條款應(yīng)終止履行,不應(yīng)再按原合同中約定扣除相應(yīng)的工程保修金。

    (4)案涉工程從2015 年初停工至二審最高法院開庭審理已長達(dá)5 年多,且工程處于未完工、也非正常使用狀態(tài)的事實,發(fā)包人也沒有證據(jù)證明案涉工程質(zhì)量存在問題。

    3.最高人民法院的判決

    一審某省高級人民法院沒有采信承包人意見,在結(jié)算工程款中扣減了5%質(zhì)保金約1500 萬元。本案在最高人民法院二審開庭審理后,最高法院以(2020)最高法民終132 號判決認(rèn)為,本案合同系因發(fā)包人違約解除,承包人無過錯。承包人關(guān)于案涉質(zhì)保金不應(yīng)扣留的理由成立,應(yīng)予支持,否則有悖于公平正義。最終未在結(jié)算款中扣留1500萬元保證金,依法改判了一審判決,承包人的主張最終得到了法律的支持。

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