英美兩國離婚法律制度初探

羅志紅 陳 靜

（1．成都大學，四川 成都 610106；2．四川川達律師事務所，四川 成都 610041）

英國是英美法律的發(fā)源地，其離婚法律制度歷史悠久。他們在探索怎樣健全離婚法律制度的道路上付出了艱苦努力，取得了豐富的經(jīng)驗。英國現(xiàn)代離婚法律制度貫徹人權(quán)觀念，保護婦女兒童權(quán)益，既保障離婚自由又強調(diào)家庭穩(wěn)定。美國離婚法律制度發(fā)源于英國，卻也在發(fā)展過程中形成了自己的特色。因此，探討英美兩國離婚法律制度對完善我國離婚法律制度定有借鑒意義。

一、英國離婚法律制度的歷史演進

馬克思主義認為，法律是隨著生產(chǎn)力的發(fā)展、私有制和階級的產(chǎn)生、國家的出現(xiàn)而產(chǎn)生的。英國也是如此。

公元7世紀，遷居英國的盎格魯-撒克遜人建立了國家，維護國家統(tǒng)治的法律制度應運而生，家庭法領域卻長期由習慣法調(diào)整。“盎格魯-撒克遜時期，離婚似乎是被認可的。雙方可以基于同意而協(xié)議離婚，也可以因為妻子不忠貞或遺棄而離婚?！盵1]

英國中世紀（即公元11-15世紀），教會權(quán)力很大，連國王亨利八世和王后凱瑟琳離婚都要向羅馬教廷申請。雖然教會法禁止離婚，有效成立的婚姻唯有一方死亡才可以終止，但是對于一定條件下的夫妻感情破裂，教會法院可以判決司法分居，雙方分居分食，解除同居義務，但不解除婚姻關系，因而不得再婚。司法分居實際上是一種不完全離婚的方式。

近代英國，啟蒙運動風起云涌，資產(chǎn)階級革命節(jié)節(jié)勝利，司法改革如火如荼，法律至上觀念確立，離婚法律制度實現(xiàn)了突破性的變革?！?670年，議會根據(jù)《私人法案》批準了羅斯爵士（Lord Roos）的私人離婚請求，這是英國近代第一樁經(jīng)由議會批準的離婚先例，議會在一定程度上接管了教會法院原有的職能，通過這種方式離婚也成為此后近兩個世紀英國唯一合法的離婚途徑?！盵2]這種私人法案離婚（parliamentary divorce）第一次承認完整意義上的離婚，突破了教會對婚姻不可解除的禁錮，向離婚自由邁出了一大步。

1857年，議會通過《婚姻訴因法》（Matrimonial Causes Act，1857），設立了世俗的離婚法庭，將批準離婚的權(quán)力從教會手中奪過來。該法首次承認妻子的財產(chǎn)權(quán)，一定程度上認可了妻子在法律上的權(quán)利能力，打破了中世紀以來妻子受丈夫監(jiān)護的原則。根據(jù)該法，英國建立了世俗離婚法院和世俗離婚制度，使英國離婚法律制度的完善又前進了一大步，在英國法制史上具有里程碑意義。

1923年，議會修訂《婚姻訴因法》，規(guī)定男女采用同樣的法定離婚理由，廢除了長久以來婚姻法上的雙重標準，男女首次實現(xiàn)了形式上的平等。

1937年，議會修訂《婚姻訴因法》（因為議案是議員赫伯特提出的，所以又叫《赫伯特法》），首次將離婚理由擴大到通奸以外，規(guī)定配偶任何一方可基于對他方的虐待、遺棄3年或3年以上以及長達5年仍不能治愈的精神病等理由提出離婚。

1969年，議會頒布《離婚改革法》（Divorce Reform Act，1969），規(guī)定只要具備下列五個事實之一，就認定夫妻關系破裂，準許離婚：（1）通奸，并使對方無法忍受；（2）無理行為；（3）遺棄2年以上；（4）分居2年，并且夫妻雙方有離婚合意；（5）夫妻任何一方拒絕離婚時，分居達5年。該法摒棄了以前的有責主義/過錯主義，采取破裂主義/無過錯主義，也就是說可否離婚主要看夫妻關系是否已經(jīng)破裂，而不看雙方有無過錯，有無責任。這標志著離婚自由的初步實現(xiàn)。

但是，伴隨這三次離婚法律制度改革，英國的離婚率不斷上升。因此，近年來，英國政府提出要重建婚姻和家庭。

總括起來，英國離婚法律制度經(jīng)歷了盎格魯-撒克遜時期由習慣法規(guī)制離婚、中世紀早期的教會法調(diào)整離婚、近代議會私人法案批準離婚、世俗法院判決離婚到現(xiàn)代改革離婚法律制度。離婚理念上經(jīng)歷了中世紀的婚姻不可解除主義、近代的有限離婚主義到現(xiàn)代的離婚自由主義及至最近30年的向重建婚姻和家庭的回歸。[3]

二、英國現(xiàn)代離婚法律制度的思想基礎

英國進入現(xiàn)代社會后，隨著經(jīng)濟迅速發(fā)展，人們思想越來越活躍。他們思考、討論改革議會，擴大選民，甚至擴大到女性。與之相應的政治民主化進程不斷深化，這使得相應的宗教制度改革、社會制度改革有了可能。民主化的步伐為離婚制度順應民意、反映民生提供了強有力的保障，從而最終使離婚制度完成了現(xiàn)代化。

在宗教上，達爾文的進化論對教會提出了巨大挑戰(zhàn)，宗教勢力的影響逐漸衰弱，宗教思想的式微給婚姻過錯等離婚觀念的改變帶來了極大的影響。

其次，女權(quán)思想的興起促成了女性人格獨立、權(quán)利擴張，離婚制度面臨著一次根本性的變革，這種變革直接觸及離婚制度的核心。[4]

子虛先生正襟危坐，由靈寶的軍陣、榆樹頂上的棋盤收回心神，與他的老朋友烏有一起，抬頭眺望頭頂?shù)男呛?。銀河由南至北貫通天宇，繁星億億，所謂星漢燦爛，洪波涌起。細察房、心、尾、斗，天田、天淵、牛女、離珠諸星，其形其勢，不就是一局天上的媼婦譜！

還有，自由主義法律思想家邊沁提出功利主義，認為趨利避害是人類的天性，這種天性支配著人們的一切行動，立法應當追求共同體成員中最大多數(shù)人的最大幸福。邊沁的思想極大地激勵了人們勇敢追求婚姻的幸福，為英國離婚法律制度改革打下了堅定的思想基礎。

最后，人權(quán)觀念的發(fā)展也對英國現(xiàn)代離婚法律制度的改革起到了重要的推動作用。啟蒙運動引發(fā)人權(quán)理念的興起，婦女兒童權(quán)益得到保護成為應有之義。這對英國現(xiàn)代離婚法律制度的改革產(chǎn)生了深遠的影響。

三、美國離婚法律制度簡介

美國離婚法律制度很大程度上是承襲英國離婚法律制度，因此對美國離婚法律制度只做簡介。

（一）美國離婚法律制度的歷史演進

美國離婚法律制度發(fā)源于英國的離婚法律制度，但是由于英國在北美大陸殖民發(fā)生在宗教改革后，所以在殖民時期，雖然美國南方一般信守英國傳統(tǒng)，禁止絕對離婚，北方卻開始出現(xiàn)絕對離婚。

獨立戰(zhàn)爭以后，離婚的法律或司法實踐開始發(fā)生變化，北方不少州頒布了離婚法，訴訟離婚而不是私人法案離婚成為主要模式。19世紀，離婚率上升，獲準離婚的理由從嚴格變得寬松，離婚擴散到整個人口的各個階層，女性的離婚權(quán)利得到加強。但還是實行過錯離婚，有通奸、虐待、遺棄等重大過錯才能離婚。過錯離婚在美國沿用了兩百多年，一直到二戰(zhàn)以后。

20世紀60、70年代，隨著美國民權(quán)運動、女性主義的興起，美國進入思想解放時代，在離婚法律制度方面，進行了力度強大范圍廣泛的改革。1970年，州法律全國統(tǒng)一委員會頒布了《統(tǒng)一婚姻與離婚法》，該法規(guī)定以無過錯離婚原因取代過錯離婚原因。到20世紀80年代，已有一半的州采用了這部法典，無過錯離婚取代過錯離婚在美國離婚法律制度中占據(jù)主導地位。[5]

（二）美國離婚法律制度的特色

雖然美國離婚法律制度起源于英國離婚法律制度，但是由于美國的歷史、政治、經(jīng)濟、文化與英國有不少差異，美國離婚法律制度自有其特色。

1．離婚的法定理由

離婚的法定理由包括別居、不和諧、婚姻關系不可挽回的破裂等等。別居是指婚姻當事人依法解除同居義務，但仍保持婚姻關系的法律制度；不和諧必須是當事人不可能維持正常的同居生活以及婚姻關系；婚姻關系無可挽回的破裂是指婚姻因雙方無法協(xié)商的差異而造成破裂，達到不能恢復的程度。

對一方的離婚請求，另一方有權(quán)依法提出抗辯以阻止離婚判決。離婚的抗辯事由一般包括縱容、誘致、通謀、宥恕等。縱容是指請求離婚的一方促成對方構(gòu)成離婚理由；誘致是指被告的不端行為是由原告引誘所致；通謀是婚姻雙方以欺騙的手段，掩蓋婚姻的真實情況，制造構(gòu)成婚姻過錯的假證據(jù)，蒙蔽法院以達到離婚的目的；宥恕是指對以前的婚姻過錯的原諒，并使之不再成為離婚的理由。[6]

2．離婚的后果

離婚的后果方面比較有特色的是：在子女的監(jiān)護上，共同監(jiān)護。共同監(jiān)護是指無論是由父母一方承擔或雙方分擔子女的監(jiān)護權(quán)，對子女生活方式的決定權(quán)都由父母雙方共同享有；在夫妻共同財產(chǎn)的分割上，法院認為婚姻實際上是一種合伙關系，在審理案件時應考慮雙方的貢獻并根據(jù)公平原則分割；在子女撫養(yǎng)費問題上，雙方達成的協(xié)議必須符合法律規(guī)定，不能夠自行約定，而且各州已確定子女撫養(yǎng)費的最低標準。

四、英美兩國離婚法律制度對我國的借鑒意義

從前面的分析我們發(fā)現(xiàn)，英美兩國現(xiàn)代離婚法律制度對我國有如下借鑒意義：

（一）既保障離婚自由，又要保護婚姻家庭

如前所述，英美兩國離婚自由成了人的基本權(quán)利。但是，家庭是社會的細胞，家庭破裂會給財產(chǎn)分割、子女養(yǎng)育、親戚關系等很多方面造成嚴重影響，甚至影響社會的和諧穩(wěn)定。因此我們的婚姻法律制度的設立和實施，一方面要保障離婚自由，讓符合法定情形的人能如愿離婚；另一方面，對鉆法律漏洞，不符合法定情形的要堅決阻止，充分保護婚姻和家庭。

（二）充分保護子女權(quán)益

英國現(xiàn)代離婚法律制度強調(diào)優(yōu)先考慮子女利益。法院在判決離婚時，可以做出“有關子女撫養(yǎng)和交往的指令：包括居住令、交往令、禁為令和指定事項令。在子女撫養(yǎng)費方面，英國法主要由兒童撫養(yǎng)費服務署處理，在此之外，法院作為補充救濟手段，可以做出有關兒童撫養(yǎng)費的指令”。這些理念和法律制度有效保護了兒童權(quán)益。

子女，特別是未成年子女是將來社會發(fā)展的生力軍，是國家建設的主要力量，但目前又往往處于弱勢地位。因此，在離婚法律制度的設立和實施中，要充分認識到保護子女權(quán)益的重要性。一方面要多考慮子女的權(quán)利，以及保障實現(xiàn)權(quán)益的措施；另一方面，要注意對子女情感心理的影響，盡可能減少對子女的傷害。

（三）妥善處理財產(chǎn)分割

英國處理離婚財產(chǎn)的原則是需要、補償、平等，都是為了實現(xiàn)公平。這些原則能保證財產(chǎn)的分割得到比較妥善的處理。根據(jù)實際情況，有切實生活需要的多分點，對弱勢方給予補償，但都要以平等為基本原則，為總綱。

我們在處理財產(chǎn)分割時，要充分了解各方的實際生活情況、導致婚姻破裂的因素等等。在審查離婚協(xié)議或作出離婚判決時，要考慮到社會發(fā)展變化快，離婚時對將來的生活，特別是撫養(yǎng)教育子女無法作出準確預測，因而要靈活處理，盡量防止以后因這些問題又提起訴訟，既傷害雙方的感情，又浪費司法資源。

五、結(jié)語

英美兩國離婚法律制度源遠流長，他們經(jīng)過長期不懈探索，形成了一套行之有效的法律制度。我國改革開放以來，特別是隨著近年網(wǎng)絡的迅猛發(fā)展，人們的婚姻觀念發(fā)生很大變化，離婚率有較明顯的上升。在處理離婚時，我們要認真參考英美兩國離婚法律制度，積極探索適合中國國情的離婚法律制度，為家庭幸福、社會和諧保駕護航。