企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范中法律顧問的作用分析

吳銳斌

（廣東南山律師事務(wù)所，廣東 揭陽 515300）

由于合同的法律風(fēng)險(xiǎn)具有可控性的特征，現(xiàn)代企業(yè)在進(jìn)行產(chǎn)業(yè)轉(zhuǎn)型和升級(jí)的過程中，應(yīng)該重點(diǎn)研究合同法律風(fēng)險(xiǎn)的防范措施。企業(yè)法律顧問部門加強(qiáng)合同訂立、履行等行為監(jiān)控和管理，對(duì)其中存在的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行有效防控，樹立事先防范、過程控制、事后救濟(jì)的法律風(fēng)險(xiǎn)防范原則，將合同的法律風(fēng)險(xiǎn)降至最低，有效保證企業(yè)的經(jīng)營(yíng)利益。

一、企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)概述

（一）企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)的涵義

企業(yè)在從事經(jīng)濟(jì)活動(dòng)的過程中，需要通過合同來保障交易雙方的利益最大化。然而頻繁的合同交易必然會(huì)產(chǎn)生合同法律風(fēng)險(xiǎn)，合同的法律風(fēng)險(xiǎn)會(huì)影響企業(yè)的經(jīng)營(yíng)利益，甚至?xí)绊懫髽I(yè)的長(zhǎng)遠(yuǎn)發(fā)展，根據(jù)風(fēng)險(xiǎn)的來源以及風(fēng)險(xiǎn)的范圍，企業(yè)合同風(fēng)險(xiǎn)可以分為外部風(fēng)險(xiǎn)、內(nèi)部風(fēng)險(xiǎn)。其中法律風(fēng)險(xiǎn)就屬于外部風(fēng)險(xiǎn)的一種。合同的法律風(fēng)險(xiǎn)受國(guó)家經(jīng)濟(jì)、政策和法律的影響，整個(gè)合同的制定和履行都需要遵循國(guó)家法律[1]。

（二）企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)對(duì)企業(yè)的影響

在企業(yè)面臨的種種法律風(fēng)險(xiǎn)之中，合同法律風(fēng)險(xiǎn)是最主要，也是發(fā)生頻率最高的風(fēng)險(xiǎn)之一。合同法律風(fēng)險(xiǎn)帶來的后果難以估量。合同法律風(fēng)險(xiǎn)的發(fā)生會(huì)導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)濟(jì)上的損失，企業(yè)的花費(fèi)不斷攀升，失去商業(yè)優(yōu)勢(shì)。合同法律風(fēng)險(xiǎn)一旦發(fā)生，將會(huì)在短時(shí)間內(nèi)迅速波及整個(gè)產(chǎn)業(yè)鏈，這種風(fēng)險(xiǎn)往往是企業(yè)難以控制的，甚至還會(huì)影響企業(yè)的名譽(yù)，使企業(yè)遭受毀滅性的打擊。作為企業(yè)經(jīng)濟(jì)交易活動(dòng)的樞紐，合同的重要性不言而喻，合同法律風(fēng)險(xiǎn)對(duì)于企業(yè)的影響來說不僅僅是簡(jiǎn)單的經(jīng)濟(jì)損傷，還有可能產(chǎn)生一系列的連鎖反應(yīng)。例如企業(yè)由于合同的延遲履行，將會(huì)引起債權(quán)人的恐慌，導(dǎo)致經(jīng)營(yíng)資金斷裂，無法在短時(shí)間內(nèi)恢復(fù)良好的運(yùn)行。即使化解相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)，企業(yè)在遭受影響之后也很難恢復(fù)到良好的商業(yè)信譽(yù)，因此，合同既是企業(yè)謀取利益的主要手段，也可以成為毀滅企業(yè)的重要工具。

二、法律顧問在企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范中的角色

（一）法律顧問的主要工作

企業(yè)法律顧問工作就是根據(jù)企業(yè)制定的合同，制定相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施，將風(fēng)險(xiǎn)降到最低，以實(shí)現(xiàn)企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范的目的[2]。目前，我國(guó)多數(shù)現(xiàn)代企業(yè)的管理方式逐漸科學(xué)化。然而，由于一部分企業(yè)管理者的法律意識(shí)不強(qiáng)，仍然會(huì)出現(xiàn)一些合同管理漏洞。在國(guó)際化市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)激烈的背景下，企業(yè)面臨的外部法律環(huán)境發(fā)生巨大的改變，因此，法律顧問需要參與到企業(yè)的決策、管理和日常經(jīng)營(yíng)過程中，不僅需要具備一定的法律專業(yè)知識(shí)，還需要熟悉企業(yè)的管理知識(shí)，掌握企業(yè)的經(jīng)營(yíng)和發(fā)展特點(diǎn)，根據(jù)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)生產(chǎn)和管理活動(dòng)發(fā)現(xiàn)潛在的法律風(fēng)險(xiǎn)，并提出有效的建議和意見。

（二）法律顧問在合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范中的職責(zé)

合同在企業(yè)經(jīng)營(yíng)和交往過程中是決定性的工具，合同的有效管理是企業(yè)管理的重中之重。在進(jìn)行市場(chǎng)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的過程中，企業(yè)必須以合同的方式建立和約束雙方的行為，因此，法律顧問的工作是圍繞合同展開的。企業(yè)法律顧問的主要監(jiān)督職責(zé)是跟進(jìn)合同的談判、起草、簽訂、履行等環(huán)節(jié)，通過管理和監(jiān)督保證合同的合法有效性。法律顧問需要以企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益為中心，在堅(jiān)持公平公正的原則下幫助企業(yè)掌握合同的主導(dǎo)權(quán)，避免企業(yè)不應(yīng)該承擔(dān)的法律責(zé)任。在合理合法的范圍內(nèi)監(jiān)督合同的訂立，合同的各項(xiàng)條款必須符合相關(guān)法律的規(guī)定，從合同的內(nèi)容到程序，再到合同的形式都必須具備法律效應(yīng)。

三、法律顧問在企業(yè)合同法律風(fēng)險(xiǎn)防范中的主要作用分析

（一）審查企業(yè)合同主體

在整個(gè)合同簽訂的過程中，法律顧問需要促使交易雙方進(jìn)行協(xié)商和溝通。重視合同的審查，對(duì)企業(yè)合同的目的有一個(gè)清晰的認(rèn)識(shí)，對(duì)合同的標(biāo)準(zhǔn)、對(duì)價(jià)、對(duì)象以及相關(guān)條款等進(jìn)行嚴(yán)格的審查，保證合同所有條款的合法性、合理性。合同審查的主要目的是幫助企業(yè)確立經(jīng)濟(jì)利益，達(dá)到預(yù)期的效果，因此，法律顧問在進(jìn)行合同審查過程中，必須要按照經(jīng)濟(jì)利益最大化的目標(biāo)，對(duì)合同進(jìn)行可控程度、權(quán)利與義務(wù)的履行等進(jìn)行合理合法的審查。在審查企業(yè)合同的過程中，法律顧問必須注意承諾的期限，承諾的具體條件，以及企業(yè)雙方的交易習(xí)慣。法律顧問是企業(yè)合同管理的主體，同時(shí)也需要適當(dāng)了解合作對(duì)方的情況，做好對(duì)合同主體的審查，對(duì)企業(yè)可能遭受的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行預(yù)估，通過審查合同主體是否能夠履行合同簽約的條款，避免企業(yè)可能蒙受的經(jīng)濟(jì)損失[3]。對(duì)合同主體資信、合同主體的法律責(zé)任人和簽約資格進(jìn)行多方面的審查，在法律保護(hù)的范圍內(nèi)促使合同的順利簽訂。

（二）對(duì)合同內(nèi)容的審查

在合同內(nèi)容方面，法律顧問必須審查合同的條款、合同的表述和合同的簽訂日期，貫徹當(dāng)事人意思自治的原則。在確保企業(yè)自身利益的同時(shí)，注重雙方的平衡，對(duì)合同內(nèi)容的規(guī)格條款、包裝條款以及可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)進(jìn)行明確的規(guī)定。對(duì)違約情形和違約責(zé)任等進(jìn)行明確的劃分，一般來說，法律顧問需要注重合同的質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)條款、交付方式條款以及付款條款、糾紛解決方式和格式條款等的審查。在所有合同條款中，貫徹風(fēng)險(xiǎn)防范措施和風(fēng)險(xiǎn)救濟(jì)措施，以合同的標(biāo)準(zhǔn)作為審查的主要目標(biāo)，在審查合同時(shí)務(wù)必以企業(yè)的利益為出發(fā)點(diǎn)，通過仔細(xì)核對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行事前防范。

（三）在合同履行過程中，防范法律風(fēng)險(xiǎn)

在合同履行過程中，法律顧問的責(zé)任同樣重要。合同在簽訂時(shí)已經(jīng)做出全面的審查，可以規(guī)避一些大范圍內(nèi)的法律風(fēng)險(xiǎn)，但如果履行得不當(dāng)，之前的法律風(fēng)險(xiǎn)就可以再次發(fā)生。因此，在合同履行的過程中，如果簽訂雙方存在經(jīng)營(yíng)變化、資金變化以及產(chǎn)業(yè)變化的同時(shí)，法律顧問需要通過書面的方式通知對(duì)方。在合作方出現(xiàn)違約可能時(shí)，企業(yè)的法律顧問必須采用終止履行或者解除合同的方法，保護(hù)企業(yè)的經(jīng)濟(jì)利益。也就是說，法律顧問在任何時(shí)候都必須牢記以企業(yè)的經(jīng)營(yíng)利益為重，根據(jù)合同的情況具體確定合同的履行過程，在適當(dāng)?shù)臅r(shí)間催告對(duì)方繼續(xù)履行合約，通過壓力在一定程度上避免合同的法律風(fēng)險(xiǎn)。在債務(wù)人一方因?yàn)樘厥獾脑蚨鵁o法履行合同條件時(shí)，法律顧問需要適當(dāng)提醒企業(yè)的負(fù)責(zé)人防范這種原因?qū)е碌呢?zé)任風(fēng)險(xiǎn)。也就是說，在整個(gè)合同履行過程中，法律顧問全程輔助企業(yè)責(zé)任人規(guī)避相關(guān)責(zé)任風(fēng)險(xiǎn)。

（四）采取相關(guān)法律風(fēng)險(xiǎn)防范措施

法律顧問在整個(gè)合同簽訂和履行的過程中，需要根據(jù)合同可能存在的法律風(fēng)險(xiǎn)，制定相關(guān)風(fēng)險(xiǎn)防范措施。在整個(gè)合同履行過程中，時(shí)刻管理有關(guān)合同的相關(guān)資料，通過合理整理相關(guān)資料作為證據(jù)，避免合同發(fā)生任何糾紛。隨著現(xiàn)代市場(chǎng)環(huán)境的瞬息萬變，企業(yè)的商業(yè)形式正在不斷發(fā)生改變，合同雙方在履行合約的過程中，很可能會(huì)對(duì)原來的合同內(nèi)容進(jìn)行一定的變更，這種行為是否符合法律規(guī)定的行為。但是法律責(zé)任人需要注意在合同變更的過程中，及時(shí)督促雙方簽訂補(bǔ)充協(xié)議或者變更協(xié)議，避免在今后由于原合同內(nèi)容的變更而難以收集證據(jù)。通過書面形式的確認(rèn)，保障合同在變更后仍然具有法律效應(yīng)。在合同任何一方出現(xiàn)違約的情況下，法律顧問為防止經(jīng)濟(jì)利益的擴(kuò)張，需要從企業(yè)的角度出發(fā)建議終止雙方的合作關(guān)系，通過協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟等方式維護(hù)企業(yè)的原則和利益。但為有效保證企業(yè)雙方的良好關(guān)系，法律顧問的作用需要盡可能地用在協(xié)商或調(diào)解之中，在不得已的情況下，再通過訴訟或者仲裁的方式解決問題[4]。

總之，為有效提高企業(yè)的合同履行工作效率，法律顧問需要廣泛地參與到企業(yè)經(jīng)營(yíng)的各個(gè)環(huán)節(jié)之中，通過事前參謀、全程監(jiān)控、事后補(bǔ)救的原則，有效監(jiān)控和判斷企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)，并進(jìn)行有效規(guī)避和防治。