由繼承人中存在失蹤人員談關(guān)于繼承權(quán)公證的幾點(diǎn)思考

哈 昕

（鄭州市黃河公證處，河南 鄭州 450003）

目前，在中國(guó)有超過(guò)一半的死者財(cái)產(chǎn)都是由公證員處理的?？梢哉f(shuō)，繼承公證在各個(gè)公證機(jī)構(gòu)所辦理業(yè)務(wù)中的比重是相當(dāng)大的。一般而言，通過(guò)公證機(jī)構(gòu)處理的都是繼承法律關(guān)系較為簡(jiǎn)單并且明確的業(yè)務(wù)。然而，一段時(shí)間之前，一位朋友的咨詢讓筆者產(chǎn)生了困惑，如果法定繼承人中存在一個(gè)失蹤的人，繼承公證還能夠辦理嗎？公證處又應(yīng)該如何幫助咨詢?nèi)私鉀Q問(wèn)題呢？

朋友咨詢的事情是這樣的：C的父親A、母親B先后去世了，A和B總共生育有3個(gè)兒子：C、D和E，A和B的父母均先于其去世，家人多年聯(lián)系不上D，目前D下落不明。現(xiàn)在登記在A名下的一套房產(chǎn)想辦理繼承過(guò)戶。C來(lái)咨詢，這件事如何處理？

雖然《公證法》和《公證程序規(guī)則》為辦理繼承公證提供了指導(dǎo)性的幫助，但仍有一些不盡如人意之處。朋友的咨詢，讓筆者產(chǎn)生了困惑，這種情況還能否通過(guò)公證處理嗎？處理的方式又該是如何呢？

針對(duì)這個(gè)咨詢，本人進(jìn)行了梳理，對(duì)所涉及的問(wèn)題進(jìn)行分析。

一、這種情況能否辦理公證問(wèn)題和申請(qǐng)人是否適格問(wèn)題

有觀點(diǎn)認(rèn)為，公證機(jī)構(gòu)可以通過(guò)刊登公告的方式告知繼承人在一定期限內(nèi)前往公證處辦理遺產(chǎn)公證事宜［1］。然而本人認(rèn)為，公證處直接通過(guò)刊登公告用以通知繼承人前來(lái)辦理繼承公證的方式并不適宜。公證機(jī)構(gòu)作為根據(jù)《公證法》設(shè)立的行使公證職能的證明機(jī)構(gòu)，主動(dòng)刊登廣告通知繼承人，與公證機(jī)構(gòu)的職能并不相符?？菑V告的主體以被繼承人的家屬為宜。另一方面，刊登公告通知的期限不會(huì)很長(zhǎng)，一般為幾個(gè)月的時(shí)間，所刊登的報(bào)刊選擇范圍也不大。這樣較短的期限和通知方式對(duì)于一個(gè)長(zhǎng)期失蹤的人來(lái)說(shuō)，有失合理性。本人認(rèn)為，公證機(jī)構(gòu)在正式受理繼承公證申請(qǐng)之前需要一定的前置程序。

根據(jù)《公證法》第二十八條的規(guī)定，公證機(jī)構(gòu)辦理公證，需要審查當(dāng)事人的身份。根據(jù)上述案例的情況，失蹤人員D作為被繼承人A和B的兒子，成為申辦繼承權(quán)公證的申請(qǐng)人是合乎情理的，但是，同時(shí)，D作為一位長(zhǎng)期失蹤人員，他的哥哥C和弟弟E并不能在申辦繼承公證的時(shí)候明確此人目前的狀況，甚至不能提供D目前明確而有效的身份信息，比如公證機(jī)構(gòu)一般要審核的身份證、居民戶口簿等相關(guān)證明身份的材料［2］。如此一來(lái)，公證機(jī)構(gòu)在無(wú)法明確作為申請(qǐng)人的D的個(gè)人相關(guān)信息的情況下，不宜直接受理。

有觀點(diǎn)認(rèn)為，相關(guān)利害關(guān)系人可以通過(guò)法院的宣告失蹤程序，將該自然人宣告為失蹤人，然后設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人管理該失蹤人的繼承份額。然而本人認(rèn)為，如果針對(duì)失蹤人本人自身的財(cái)產(chǎn)，那么宣告失蹤后設(shè)立財(cái)產(chǎn)代管人的方式有其合理性。然而，失蹤人員是作為繼承人的身份存在的，繼承權(quán)是一種同時(shí)具有人身屬性和財(cái)產(chǎn)屬性的權(quán)利，財(cái)產(chǎn)代管人可以對(duì)失蹤人自身財(cái)產(chǎn)進(jìn)行管理，但是不能代替失蹤人員做出明確的繼承或者放棄繼承的意思表示。所以本人認(rèn)為，在這種情況下，直接將宣告死亡程序作為受理繼承權(quán)公證的前置程序更加合理。

根據(jù)《民法典》第四十六條、四十八條的有關(guān)規(guī)定，下落不明滿四年的，利害關(guān)系人可以向人民法院申請(qǐng)宣告該自然人死亡，被宣告死亡的人，人民法院宣告死亡的判決作出之日視為其死亡的日期。這個(gè)宣告死亡的日期，一般都會(huì)晚于被繼承人去世的日期。這樣從法律關(guān)系上講，繼承人的范圍就可以相對(duì)的明確了，即使有可能出現(xiàn)轉(zhuǎn)繼承，繼承法律關(guān)系還是相對(duì)比較明確的，公證機(jī)構(gòu)可以按照程序和審核要求進(jìn)行處理。

二、失蹤人員應(yīng)當(dāng)繼承的份額的處理方式

有觀點(diǎn)認(rèn)為，可以通過(guò)失蹤人員的代理人與實(shí)際受益繼承人簽訂遺產(chǎn)分割協(xié)議或者實(shí)際繼承人單方發(fā)表聲明的形式為失蹤人員保留必要的遺產(chǎn)份額［3］。

本人認(rèn)為，上述方法的處理比較籠統(tǒng)，在必要時(shí)可根據(jù)失蹤時(shí)和宣告死亡時(shí)不同狀況，加以區(qū)分對(duì)待。

第一種情況，D在失蹤前就已經(jīng)結(jié)婚。本人認(rèn)為這種情況下，D已經(jīng)被法院宣告死亡，且宣告死亡的日期在被繼承人A和B的去世日期之后，可以將D的配偶和子女作為被繼承人A和B的轉(zhuǎn)繼承人，將D應(yīng)當(dāng)繼承的份額轉(zhuǎn)由其配偶和子女共同繼承。

第二種情況，D在失蹤時(shí)尚未結(jié)婚。本人認(rèn)為，這種情況的處理要比第一種情況更加復(fù)雜一些。

根據(jù)《民法典》第四十九條規(guī)定，自然人宣告死亡但并未死亡的，不影響該自然人在被宣告死亡期間實(shí)施的民事法律行為的效力。那也就是說(shuō)，D在失蹤期間甚至被宣告死亡期間，如果正常的結(jié)婚生子，其行為很可能也是有效的，但是，與此同時(shí)，D原來(lái)的家人對(duì)D在失蹤期間的行為并不知情，也無(wú)法掌握相關(guān)的信息。那么在這樣的情況下，就不能簡(jiǎn)單地適用轉(zhuǎn)繼承的相關(guān)法律關(guān)系條文來(lái)進(jìn)行處理。

根據(jù)《民法典》第一千一百二十七條、一千一百三十條的相關(guān)規(guī)定，在本案中，C、D、E繼承遺產(chǎn)的份額，一般應(yīng)當(dāng)均等，即每個(gè)繼承人都應(yīng)得到財(cái)產(chǎn)價(jià)值的三分之一。D目前下落不明，那么D應(yīng)當(dāng)繼承的三分之一如何處理呢？

根據(jù)《民法典》第一千一百四十五條的規(guī)定，繼承開(kāi)始后，遺囑執(zhí)行人為遺產(chǎn)管理人；沒(méi)有遺囑執(zhí)行人的繼承人應(yīng)當(dāng)及時(shí)推選遺產(chǎn)管理人；繼承人未推選的，由繼承人共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。在這種情況下，D下落不明，那么繼承人C和E可以共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人。

由于《民法典》第五百七十四條規(guī)定，債權(quán)人領(lǐng)取提存物的權(quán)利，自提存之日起五年內(nèi)不行使而消滅，提存物扣除提存費(fèi)用后歸國(guó)家所有。然而，對(duì)于有失蹤人員的繼承來(lái)說(shuō)，如果將失蹤人員應(yīng)當(dāng)繼承的份額進(jìn)行公證提存，五年內(nèi)找到失蹤人員的可能性還是比較小的。但如果按照法律的規(guī)定，領(lǐng)取提存物的權(quán)利五年內(nèi)不行使而消滅，將提存物歸國(guó)家所有，在此種情況下也不是很合理。

個(gè)人認(rèn)為在這種情況之下，適用公證保管就更合適一些。根據(jù)《民法典》第一千一百五十六條的規(guī)定，遺產(chǎn)分割有利于生產(chǎn)和生活需要，不損害遺產(chǎn)的效用。不宜分割的遺產(chǎn)，可以采取折價(jià)、適當(dāng)補(bǔ)償或者共有等方法處理。而根據(jù)各地公證機(jī)構(gòu)的操作實(shí)踐，一般都會(huì)建議在繼承人協(xié)商一致的前提下，將繼承公證所涉及的不動(dòng)產(chǎn)，變更登記在某一個(gè)繼承人的名下［4］。在這個(gè)案例中，被繼承人A名下的此套房產(chǎn)在現(xiàn)實(shí)中不能切割開(kāi)，只能成套地進(jìn)行處理。那么可能比較合理的就是通過(guò)折價(jià)的方式進(jìn)行處理?？梢越ㄗh繼承人將A名下的這套房產(chǎn)按照當(dāng)?shù)氐氖袌?chǎng)價(jià)進(jìn)行評(píng)估，估算出D應(yīng)當(dāng)繼承的三分之一大致是多少數(shù)額。雖然C和E可以共同擔(dān)任遺產(chǎn)管理人，對(duì)D應(yīng)當(dāng)繼承的折價(jià)金額共同管理，但是共同管理可能會(huì)引發(fā)后期的一些不便利，同時(shí)由于C和E都是繼承人，所以D的折價(jià)金額交由他們中的任何一人來(lái)保管，也會(huì)有可能引起另一繼承人的不滿。此時(shí)，適用公證保管就比較合理了?？梢杂衫^承人共同申請(qǐng)，將D應(yīng)當(dāng)繼承的這一部分的折價(jià)金額，交由公證機(jī)構(gòu)進(jìn)行保管。由于公證機(jī)構(gòu)和另外兩位繼承人都沒(méi)有利益上的關(guān)系，處于中立的狀態(tài)，將D的份額交由公證處保管，一方面能使另外兩位繼承人C和E都能夠認(rèn)可同意不至于再因此而起糾紛，另一方面，也能在很大程度上保障失蹤人員D應(yīng)當(dāng)繼承的份額不會(huì)被其他繼承人不法侵占。

公證保管與提存不同，不需要受五年不行使權(quán)利而滅失的限制。從這一點(diǎn)來(lái)講，對(duì)于有失蹤人員的繼承，公證保管可以使其他繼承人在尋找失蹤人員的時(shí)間上更寬裕，申請(qǐng)的限制會(huì)少一些，后期的領(lǐng)取時(shí)間和方式也更靈活，更加有利于保障和維護(hù)失蹤人員的合法權(quán)益。

對(duì)于以上相關(guān)問(wèn)題，目前更多的還只是一些理論上的分析研究和探討。公證機(jī)構(gòu)針對(duì)這種情況，目前還沒(méi)有明確而清晰的操作指引。所以就目前來(lái)講，當(dāng)公證機(jī)構(gòu)遇到類似這種法律關(guān)系不是很明確的情況，可能更多的是指引申請(qǐng)人通過(guò)其他的法律途徑來(lái)進(jìn)行處理。另一方面，處理繼承變更登記問(wèn)題的部門(mén)是當(dāng)?shù)氐牟粍?dòng)產(chǎn)登記管理部門(mén)，以上理論的分析研討，能否得到當(dāng)?shù)夭粍?dòng)產(chǎn)登記管理部門(mén)的認(rèn)可，在實(shí)踐中得到實(shí)際的運(yùn)用，是申請(qǐng)人是否能夠利用公證機(jī)構(gòu)出具的公證書(shū)辦理相關(guān)手續(xù)的關(guān)鍵。所以，針對(duì)這種情況，目前在實(shí)踐中能否如此處理，還是不得而知的。