我國民用飛機企業(yè)商業(yè)秘密保護的思考與建議

樂偉 陰越

[摘 要] 文章探討了企業(yè)商業(yè)秘密的內涵范圍，揭示了企業(yè)在商業(yè)秘密保護管理工作中的一些誤區(qū)，分析了商業(yè)秘密權的可保護性，結合民用飛機企業(yè)自身特點相應地提出了采取知識產權綜合保護手段及其他應對措施的對策及建議。

[關鍵詞] 商業(yè)秘密；反不正當競爭；企業(yè)管理

中圖分類號：F272 文獻標識碼：A 文章編號：1674-1722（2021）08-0031-03

依據我國現行《反不正當競爭法》規(guī)定，商業(yè)秘密是指不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業(yè)信息。[1]商業(yè)秘密是具有競爭優(yōu)勢的各種信息、方法。商業(yè)秘密是企業(yè)在市場經濟中形成商業(yè)競爭優(yōu)勢的關鍵，加強商業(yè)秘密保護已成為企業(yè)共識。

一、問題提出

我國民用飛機研制工作起步較晚，研制過程中難免遇到需自主攻克的技術難題。技術難題被攻克，有價值的技術方案形成，這對于高端制造企業(yè)而言是重要的無形資產。然而現實語境下，商業(yè)秘密侵權導致的企業(yè)利益受損屢見不鮮，權利人維權長期存在“舉證難、成本高、周期長、賠償低”的局面。

（一）現行商業(yè)秘密相關法律難以切實保護企業(yè)利益

商業(yè)秘密是企業(yè)的無形資產，對核心商業(yè)秘密侵權可能會對企業(yè)利益造成致命損害。由于商業(yè)秘密具有不公開的特點，其保護范圍不具有公示性，進而“專有”程度也不如其他傳統知識產權，其他知識產權已經有較為成熟的保護手段，譬如商標法引入的侵權懲罰性賠償制度，通過高額罰金加大對侵權者的懲罰力度，在商標保護中起到明顯作用。[2]商業(yè)秘密侵權行為更加隱蔽，現有法律難以切實保護企業(yè)利益?，F行有關商業(yè)秘密糾紛法律適用的突出問題在于，當前相關法律還未能在商業(yè)秘密保密措施、商業(yè)秘密責任人的保密義務、商業(yè)秘密侵權判斷、商業(yè)秘密相關行為保全、商業(yè)秘密相關民事責任等方面給出細化規(guī)定，商業(yè)秘密案件上訴機制，還需要統一刑訴、民訴、行政訴訟中商業(yè)秘密侵權判斷標準、證據審判標準。

（二）商業(yè)秘密的“密點”認知程度相對較低

“密點”是商業(yè)秘密保護的關鍵，具有可區(qū)分的特點。商業(yè)秘密保護首先要選定保護商業(yè)秘密的“密點”。企業(yè)商業(yè)秘密包括技術信息和經營信息兩種類型。[3]技術信息案件的“密點”，是區(qū)別公知信息的技術具體方案和技術細節(jié)內容的信息。經營信息案件的“密點”，是區(qū)別公知信息與企業(yè)日常經營活動相關的信息。只有把握好商業(yè)秘密的?！懊茳c”才能抓住商業(yè)秘密價值性的核心，才能保護好商業(yè)秘密。

企業(yè)進行商業(yè)秘密定密時通常結合自身管理實際需要，商業(yè)秘密的“密點”一般在定密時確認由且僅由定密人所知悉，導致“密點”往往難以被其他該商業(yè)秘密知悉范圍內人員準確判定。尤其是對民用飛機制造企業(yè)而言，技術秘密往往包含大量的技術圖紙、構型、技術方案等信息，商業(yè)秘密的“密點”對不熟悉技術的行政管理人員而言較難以把握。在管理實踐中，因不清楚商業(yè)秘密的價值核心“密點”所在，忽視了對商業(yè)秘密“密點”保護措施的設置的情況時常出現。抑或雖然對商業(yè)秘密“密點”采取了一定的保護措施，但由于存在不同管理人員對“密點”的把握與保護認識的不同，商業(yè)秘密“密點”保護措施缺乏針對性難以取得實效。一項商業(yè)秘密，在實質內容上可能包含更多的涉密事項，或者僅有一半甚至極少數的內容才屬于商業(yè)秘密。對這種情況，企業(yè)商業(yè)秘密管理如果不加以提示、說明，簡單地按照一般商業(yè)秘密管理，可能就會給參與保密管理和實際工作的相關管理人員帶來不便。

（三）商業(yè)秘密使用流轉過程是商業(yè)秘密保護的薄弱環(huán)節(jié)

自然人是商業(yè)秘密的天然載體。企業(yè)的人員流動可能帶來商業(yè)秘密的泄露。企業(yè)在經營研發(fā)過程中產生商業(yè)秘密信息，可能會因需要與科研院所、高校、其他企業(yè)乃至個人的合作而對商業(yè)秘密信息進行使用、流轉。企業(yè)會因技術交流及傳輸的原因建立合作網絡，如若企業(yè)間人員流動大，流動人員專業(yè)技術相近或相似，且技術措施具備可破解性，商業(yè)秘密極易被竊取或流失，進而導致商業(yè)秘密的秘密性喪失，直接損失企業(yè)相應權利。企業(yè)可能陷入既需要通過技術交流、流轉必要商業(yè)信息來推動合作發(fā)展，同時又面臨著商業(yè)秘密使用、流轉而導致商業(yè)秘密泄露可能的兩難境地。

從知識權利糾紛的角度來講，企業(yè)在商業(yè)秘密日常管理工作如若未能對保密商務信息及其源代碼等高價值內容及時定密，未能做好商業(yè)秘密保密標識，未能做好商業(yè)秘密流轉的審批，一旦有商業(yè)秘密侵權事件發(fā)生，企業(yè)將難以負擔舉證，最終導致企業(yè)難以責任維護自身利益。

二、我國企業(yè)商業(yè)秘密保護之研究路徑

（一）明晰商業(yè)秘密權利屬性

商業(yè)秘密的保護的前提在于商業(yè)秘密本身應當是具有保護意義的一種權利?！吧虡I(yè)秘密權”源自私權利保護，保護的權益是權利人的經濟利益。我國知識產權體系包括商業(yè)秘密、著作權、專利權等權利?！吧虡I(yè)秘密權”這一概念已被我國商業(yè)秘密相關法律條文及其他規(guī)范性文件認可。《反不正當競爭法》第9條列明了侵犯商業(yè)秘密的行為，將合法持有商業(yè)秘密信息的主體稱為“權利人”；《國家工商行政管理局關于禁止侵犯商業(yè)秘密行為的若干規(guī)定》更是鮮明地將其宗旨界定為“保護商業(yè)秘密權利人的合法權益”。[4]

（二）商業(yè)秘密權的可保護性

商業(yè)秘密信息是具有經濟價值的信息，因而其具有保護價值。商業(yè)秘密的秘密特征即不被公眾所周知，使得商業(yè)秘密具有可保護性。除了秘密性外，可受保護的商業(yè)秘密信息是特定的信息，當保密責任人違反保密義務時，商業(yè)秘密權利人須明確界定其所主張受保護的商業(yè)秘密信息范圍。[5]商業(yè)秘密權的可保護性存在一些特殊情形，在商業(yè)秘密信息和一些公眾周知的信息密切鏈接的情況下，可能存在因商業(yè)秘密保護的真空區(qū)。譬如發(fā)明專利均為公開信息，但發(fā)明專利在商品化過程中可能涉及一些特殊知識，由于這些知識內容并不在申請專利保護與掲露的范圍內，所以有可能成為不被周知的秘密信息，但這些信息同樣可能在權利人手中作為商業(yè)秘密受到保護。

商業(yè)秘密權的可保護性直接表現為商業(yè)秘密知悉人的保密義務。保密義務通常基于合同約定產生，包括勞動合同、保密協議、服務合同、技術秘密許可使用合同等產生。在合同關系不存在的情況下，仍可以根據商業(yè)秘密信息流轉雙方關系或基于傳遞該信息的目的，判定保密義務存在。

保密義務常?；谛帕x責任而產生。除合同關系外，通常發(fā)生保密義務的情況是因商業(yè)秘密使用、流轉產生的商業(yè)秘密保密義務。接收的信息是商業(yè)秘密信息，商業(yè)秘密信息的性質需客觀地判斷是否為公眾或業(yè)界周知、是否具有商業(yè)價值等。商業(yè)秘密保密義務包括商業(yè)秘密持有人在使用信息過程中明確知悉該信息的秘密性、商業(yè)秘密信息的傳遞場合或方式較為合理并采取恰當的保密措施。[6]除此之外，若為商業(yè)秘密信息被動接收者，應當在自被動知悉該信息為商業(yè)秘密時起，擔負保密義務避免商業(yè)秘密信息進一步泄露。

（三）以保護商業(yè)秘密密點為核心

商業(yè)秘密定密時確定“密點”可以讓保密管理更加精準，讓實際工作更加方便可行。由于商業(yè)秘密的秘密性特征，企業(yè)商業(yè)秘密定密存在隨意定密、拍腦袋定密的情況，而抓住商業(yè)秘密密點這一核心的關鍵意義在于改變企業(yè)籠統定密、以載體形式定密的習慣。當前商業(yè)秘密定密存在的這些突出問題，主要原因是相關人員依法依規(guī)定密意識不強，定密責任意識不強。要求定密時確定商業(yè)秘密“密點”的做法可以有效解決這些問題。

確定商業(yè)秘密的“密點”，就是要篩選出真正具備商業(yè)秘密的本質屬性，找出商業(yè)秘密泄露后會損害企業(yè)利益的關鍵的、最小化的信息內容。確定商業(yè)秘密“密點”可以從兩個角度進行明確。一是從形式上確定一種專門的形式，例如以一段文字、一句話、一個密碼等形式形成具有關鍵的、最小化的信息與其他內容進行區(qū)分。二是從內容上確定相互印證、關聯的一組關系，將若干相對獨立的內容共同組成一個代號，以及這個代號所指示的內容、要求。表達出相應的含義、趨勢等。有了這些信息，相關事項就需要定密、采取相應保密管理措施，沒有這些信息，相關事項就不必作為商業(yè)秘密管理。這些關鍵的、最小化的信息內容就是“密點”，是真正的保密管理目標。

三、我國民用飛機企業(yè)商業(yè)秘密保護之建議

（一）合理安排知識產權結構保護商業(yè)秘密

商業(yè)秘密同其他知識產權一樣能夠為企業(yè)帶來經濟利益，通過優(yōu)化調整合理安排企業(yè)自身知識產權結構可以達到優(yōu)化配置企業(yè)無形資產資源的目的。這種差異化制度安排建立在兩種權利的基礎之上。申請專利意味著信息的公開，并且一旦獲得專利，其保護一般存在10年或20年的時間保護約束，但相較而言，商業(yè)秘密沒有保護時間限制也不會被公開。[7]同時只有技術信息交易申請專利，但商業(yè)秘密的保護不僅可以保護技術信息同樣可以保護經營信息，商業(yè)秘密的保護范圍更加全面。對一些技術要求非常較低而不能申請專利的有價值信息而言，商業(yè)秘密同樣給予了這些信息保護途徑。

采取專利申請與商業(yè)秘密定密合理組合的策略對于民用飛機公司而言更為重要。科研技術工程設計圖紙一般為科研設計的核心，是幫助企業(yè)獲得競爭優(yōu)勢的關鍵。[8]設計圖紙屬于作品，可以獲得著作權的保護，但是對于企業(yè)而言，單對設計圖紙申請著作權保護沒有太大經濟價值。設計圖紙的經濟價值在于通過工程設計圖紙制作工程設備。因而工程設計圖紙一旦被公開其價值將大大降低，所以對于按照圖紙制作的工程設備系統中關鍵技術應充分利用商業(yè)秘密的保密特性，該定密則及時定密，將企業(yè)技術秘密信息保護起來。

（二）采取合理措施拓寬商業(yè)秘密權利救濟途徑

商業(yè)秘密權利救濟通?？梢圆捎玫姆绞桨ㄉ暾埥睢娭坡男?、返還違法所得等方式，除此之外還可以在發(fā)現存在商業(yè)秘密侵權情形的初期對侵權人進行侵權警告，提示侵權人侵權行為、對象和可能涉及的后果。[9]這種救濟方式相較于申請禁令、強制履行、返還違法所得等方式而言對商業(yè)秘密泄露保護的效果更好，實施成本更低，避免了訴訟程序的高昂成本。

商業(yè)秘密侵權警告函在我國相關法律中并無范式規(guī)定。商業(yè)秘密侵權警告函的發(fā)出主體一般是相應的知識產權權利人或獨占被許可人。商業(yè)秘密侵權警告函發(fā)送對象是侵權警告函的接受方也就是侵權嫌疑人。侵權嫌疑人包括侵權人的交易相對方和產品的一般使用者。侵權警告對象必須是針對具體的商業(yè)秘密侵權產品生產方、交易相對方，侵權警告函發(fā)送的對象一般是明確的具體的。侵權警告函必須如實寫清其侵犯的利權范圍以及侵權事實等具體內容。具體到侵權不僅要寫出侵權的范圍，也要寫出侵權人的侵害事實，并通過發(fā)布侵權警告函的方式向侵權嫌疑人或其交易相對方進行警示。但應當注意的是，盡可能避免以公開的形式發(fā)布侵權警告函，這樣容易擴大商業(yè)秘密泄露的影響，產生更大的負面效果。所以公開發(fā)布侵權警告的形式需要嚴加控制，濫用商業(yè)秘密救濟權可能構成不正當競爭行為，應當加以注意并避免。

（三）根據“密點”明確商業(yè)秘密保密管理要求

民用飛機企業(yè)在商業(yè)秘密定密時應當明確商業(yè)秘密的“密點”，這是做好保密管理的基礎與前提。一般而言，確定了一項商業(yè)秘密就意味著確定了一個具體的保密工作對象，就應當針對此對象明確具體的保密管理方式和工作要求。確定“密點”不是縮小商業(yè)秘密的范圍，而是更精準地確定商業(yè)秘密。

商業(yè)秘密定密的第一步是確定“密點”。因而商業(yè)秘密定密的核心是依據密點定密而不是看商業(yè)秘密的載體形式，這要求涉及定密、使用、流轉、解密等事項的商業(yè)秘密管理人員認真對照保密事項范圍或者已定密事項，對擬定密事項進行分析、研判抓準商業(yè)秘密的“密點”。這樣在客觀上促進了相關人員依法依規(guī)定密的行為，減少了定密的主觀隨意性。第二步是研究論證商業(yè)秘密定密的“密點”。“密點”直接影響相關事項的安全保密管理，因此，在商業(yè)秘密定密流程開展過程中，定密承辦人將確定的“密點”提交定密責任人審核后，定密責任人應更為謹慎地判斷疑“密點”是否準確、全面。通過不斷質疑和研究論證的過程，商業(yè)秘密管理相關人員對定密的內容流程乃至商業(yè)秘密管理的認識將更加深化，定密工作能力得到鍛煉，保密意識得到提高，嚴格履職的意識進一步增強。

我國民用飛機企業(yè)的商業(yè)秘密保密管理制度建立與完善應當基于這種認識，實現商業(yè)秘密定密與商業(yè)秘密保密之間的無縫銜接，即某一事項一旦定密，就必須根據其確定的密級、保密期限和知悉范圍，采取相應等級的保密管理措施。鑒于民用飛機企業(yè)實際經營管理過程中情況紛繁復雜，確定商業(yè)秘密的“密點”，明確不同的管理要求，是適應商業(yè)秘密事項復雜多樣的現實需要，對準確派生定密、規(guī)范保密管理十分重要。

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