吳律師信箱

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女工因懷孕調(diào)崗 單位能否降薪

吳律師：

我于2015年5月經(jīng)招聘進入一家公司的技術(shù)部工作，雙方簽訂了勞動合同，合同約定月薪為3800元。2016年9月，我被診斷懷孕1個月。由于在技術(shù)部工作量大，經(jīng)常要加班，為保證胎兒的正常發(fā)育，我申請調(diào)整到行政文員崗位。沒想到調(diào)整到該崗位后，我的月薪也被調(diào)整為2800元（此系行政文員崗位的最高月薪）。我找公司理論，公司說這符合“同工同酬”原則。請問：公司的理由能夠成立嗎？

讀者：宋蘇麗

宋蘇麗讀者：

該公司的理由不能成立，其錯誤做法應(yīng)予糾正。

一方面，懷孕女工有權(quán)要求調(diào)整工作崗位或者減輕勞動量?！杜毠趧颖Ｗo特別規(guī)定》第六條規(guī)定：“女職工在孕期不能適應(yīng)原勞動的，用人單位應(yīng)當根據(jù)醫(yī)療機構(gòu)的證明，予以減輕勞動量或者安排其他能夠適應(yīng)的勞動。”由此可見，基于保護女職工和胎兒的原則，用人單位應(yīng)當主動調(diào)整懷孕女工的崗位，懷孕女工本人也有權(quán)提出調(diào)整到自己適應(yīng)的工作崗位。本案中，你與公司協(xié)商一致調(diào)整崗位，符合法律規(guī)定。

另一方面，用人單位不得違反勞動合同的約定和勞動法規(guī)的強制性規(guī)定，即不得以調(diào)整崗位為由降低懷孕女工的工資。《勞動合同法》第三十五條規(guī)定：“用人單位與勞動者協(xié)商一致，可以變更勞動合同約定的內(nèi)容。變更勞動合同，應(yīng)當采用書面形式。”工作崗位和勞動報酬是勞動合同的必備條款?！杜毠趧颖Ｗo特別規(guī)定》第五條規(guī)定：“用人單位不得因女職工懷孕、生育、哺乳降低其工資、予以辭退、與其解除勞動或者聘用合同?！北景钢校驹谖磁c你協(xié)商一致的情況下，擅自決定將你的月薪降為2800元，既違反了勞動合同的約定，也違反了勞動法規(guī)的強制性規(guī)定，其決定沒有法律效力。實踐中，許多單位認為，按重新調(diào)整的新崗位，發(fā)放該崗位應(yīng)得到工資，符合“同工同酬”規(guī)定，這種認識是錯誤的，“同工同酬”不能適用于“特殊保護對象的特殊時期”。

吳律師

老太就診時被護士撞傷 由誰負責(zé)賠償

吳律師：

半年前，年近七旬的我因腸胃不舒服，住進縣醫(yī)院接受治療。住院后的第三天，我獨自到護士臺咨詢輸液事宜，不幸被匆匆經(jīng)過的男護士胡某碰撞后倒地，造成左股骨近端骨折。經(jīng)過幾個月的治療，我受傷部位的活動功能仍存在障礙，并被評定為9級傷殘。該事故給我造成的各種損失達7萬余元。請問：我應(yīng)當向誰請求賠償？

讀者：顏薇

顏薇讀者：

你的損失應(yīng)當由縣醫(yī)院負責(zé)賠償。我國《侵權(quán)責(zé)任法》第三十四條第一款規(guī)定：“用人單位的工作人員因執(zhí)行工作任務(wù)造成他人損害的，由用人單位承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！痹摲ǖ诙鶙l規(guī)定：“被侵權(quán)人對損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵權(quán)人的責(zé)任?！北景钢?，你到縣醫(yī)院就醫(yī)，雙方形成了醫(yī)療服務(wù)合同關(guān)系，縣醫(yī)院除了應(yīng)當向你提供優(yōu)質(zhì)醫(yī)療服務(wù)外，還應(yīng)保障你在就醫(yī)時的生命健康、財產(chǎn)安全不受侵害。男護士胡某作為縣醫(yī)院的醫(yī)務(wù)人員，在工作過程中因急急忙忙、疏忽大意，將你撞倒造成傷害，縣醫(yī)院作為用人單位，應(yīng)當為醫(yī)務(wù)人員的侵權(quán)行為買單，即你應(yīng)當要求縣醫(yī)院向你承擔(dān)賠償責(zé)任。至于你能否要求縣醫(yī)院賠償你的全部損失，這要看你自身是否存在過錯。如果醫(yī)院拿不出證據(jù)來證明你自己對傷害后果的發(fā)生也存在一定過錯，那么縣醫(yī)院就應(yīng)當負責(zé)賠償你的全部損失。

吳律師

丈夫從事個體經(jīng)營拖欠的工資，能否以夫妻共同財產(chǎn)清償

吳律師：

李某、楊某夫妻因為感情不和而長期分居，但卻一直沒有辦理離婚手續(xù)。一年前，我們應(yīng)聘到李某開辦的超市上班。由于一直沒有見過李某妻子楊某，我們曾好奇地問過李某，李某如實回答說，他們的全部收入、支出都是各自負責(zé)，彼此“老死不相往來”，而且還有財產(chǎn)歸各自所有、債務(wù)歸各自承擔(dān)的書面約定。從半年前起，因為經(jīng)營不善等原因，超市被迫關(guān)門倒閉。鑒于李某無力支付我們被拖欠的四個月工資，我們曾考慮以欠薪發(fā)生在李某、楊某夫妻存續(xù)期間為由，要求以他們夫妻共同財產(chǎn)清償，即讓楊某承擔(dān)責(zé)任。請問：我們的請求能夠得到法律支持嗎？

讀者：郭汝娟等4人

郭汝娟等讀者：

你們的請求不能夠得到法律支持。

《婚姻法》第四十一條規(guī)定：“離婚時，原為夫妻共同生活所負的債務(wù)，應(yīng)當共同償還?！迸c之對應(yīng)，能否以李某、楊某的夫妻共同財產(chǎn)來償付你們的工資，取決于該工資是否構(gòu)成夫妻共同債務(wù)。夫妻共同債務(wù)是指為滿足夫妻共同生活需要所負的債務(wù)，是基于夫妻家庭共同生活的需要，以及對共有財產(chǎn)的管理、使用、收益和處分而產(chǎn)生的債務(wù)。即夫妻共同債務(wù)的認定是有條件的，并非婚姻關(guān)系存續(xù)期間的一切債務(wù)都是夫妻共同債務(wù)。正如《最高人民法院關(guān)于適用〈婚姻法〉若干問題的解釋（二）》第二十四條規(guī)定的：“債權(quán)人就婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻一方以個人名義所負債務(wù)主張權(quán)利的，應(yīng)當按夫妻共同債務(wù)處理。但夫妻一方能夠證明債權(quán)人與債務(wù)人明確約定為個人債務(wù)，或者能夠證明屬于婚姻法第十九條第三款規(guī)定情形的除外?！奔词钦f，若經(jīng)營收入沒有作為夫妻共有財產(chǎn)，或者夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有，第三人知道該約定的，夫或妻一方對外所負的債務(wù)，就必須以夫或妻一方所有的個人財產(chǎn)清償，而不能以夫妻共同財產(chǎn)清償。而本案恰恰具備不符合夫妻共同債務(wù)的要件：一方面，李某、楊某夫妻長期分居，各種收入都是歸各自所有，不管是感情上還是經(jīng)濟上都是“老死不相往來”，即本案所涉欠薪，并非為了家庭共同生活或生產(chǎn)經(jīng)營需要，甚至楊某對此毫不知情；另一方面，李某、楊某夫妻有過財產(chǎn)歸各自所有、債務(wù)歸各自承擔(dān)的書面約定，而且李某在你們平時的質(zhì)疑中，就已經(jīng)明確告訴了你們相關(guān)內(nèi)容，即你們對此是明知的。

吳律師

交通事故保險金遭冒領(lǐng)，投保人有權(quán)要求保險公司重新理賠

吳律師：

我就自己的一輛小車向一家保險公司投保了交強險和50萬元的商業(yè)第三者責(zé)任保險。四個月前，我不慎將劉某撞傷，并被交警部門認定負事故的全部責(zé)任。事后，我與劉某達成了賠償協(xié)議，由我賠償了其全部損失，劉某也將醫(yī)療費用發(fā)票原件交給了我。豈料，事后劉某憑借醫(yī)療費用發(fā)票復(fù)印件和交警部門的責(zé)任認定書，又向保險公司要求理賠。而保險公司既未審查劉某是否經(jīng)過我授權(quán)，也沒有向我了解情況，便在我一無所知的情況下，對劉某進行了理賠。而當我以已經(jīng)墊付為由，要求保險公司理賠時，保險公司卻借口不能重復(fù)理賠而拒絕。請問：我能否要求保險公司重新理賠？

讀者：蔣小琴

蔣小琴讀者：

你有權(quán)要求保險公司重新理賠。

一方面，從無權(quán)代理角度上看，保險公司必須繼續(xù)承擔(dān)理賠責(zé)任。《民法通則》第六十六條規(guī)定：“沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔(dān)民事責(zé)任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔(dān)民事責(zé)任……第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責(zé)任。”正因為你并沒有授權(quán)劉某前去保險公司辦理理賠，事后也沒有對保險公司對劉某的理賠加以追認，甚至明確表示反對，而保險公司明知劉某沒有代理權(quán)卻照樣給予理賠，客觀上已經(jīng)使你遭受不必要的損失，決定了保險公司與劉某應(yīng)當就該款向你給付承擔(dān)連帶責(zé)任，即你有權(quán)要求他們共同擔(dān)責(zé)，也有權(quán)要求他們其中之一擔(dān)責(zé)。在你已經(jīng)選擇保險公司的情況下，保險公司自然不可推卸。另一方面，從侵權(quán)角度上看，保險公司照樣難辭其咎?！侗ｋU法》第六十五條第二款規(guī)定：“責(zé)任保險的被保險人給第三者造成損害，被保險人對第三者應(yīng)負的賠償責(zé)任確定的，根據(jù)被保險人的請求，保險人應(yīng)當直接向該第三者賠償保險金。被保險人怠于請求的，第三者有權(quán)就其應(yīng)獲賠償部分直接向保險人請求賠償保險金?！奔丛诒ｋU理賠中，保險人直接向第三者賠償保險金，必須根據(jù)“被保險人的請求”，或者是以“被保險人怠于請求”為前提。正因為你不僅賠償了劉某的全部損失，且沒有要求保險公司直接向劉某理賠，決定了保險公司不符合直接向劉某理賠的條件。同時，保險公司向劉某進行理賠時，既未收到相關(guān)票據(jù)原件，也未向你調(diào)查核實，明顯是對你可能受到的損害應(yīng)當預(yù)見因疏忽大意而沒有預(yù)見，或者是已經(jīng)預(yù)見卻輕信可以避免，即具有主觀上的重大過錯。而《侵權(quán)責(zé)任法》第六條規(guī)定：“行為人因過錯侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任?！?/p>

吳律師

明知好友詐騙，仍出借QQ號賬號幫助當屬共同犯罪

吳律師：

半年前，好友李某借口我的QQ賬號等級高，提出借給其聊天。我鑒于自己當時工作忙，基本無暇顧及，沒有多想便答應(yīng)了。一周后，我無意間發(fā)現(xiàn)，李某在我的QQ空間發(fā)布了一些高檔山地自行車信息、照片，謊稱低價出售。當有人想購買時，便以需要先支付50%的定金為由，騙取對方車款。礙于情面，我不僅沒有制止，反而干脆“好事做到底”，將自己的銀行卡、支付寶一并提供給李某使用。李某先后騙得網(wǎng)友人民幣35400元。近日，李某被法院以詐騙罪處以刑罰，而我也被判處拘役四個月，緩刑六個月，并處罰金人民幣15000元。請問：實施詐騙的是李某，怎么我卻構(gòu)成了犯罪？

讀者：邱石蘭

邱石蘭讀者：

你屬于詐騙罪的共犯，即與李某構(gòu)成共同犯罪。

《刑法》第二十五條第一款規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪?！逼湟谟?一是各共同犯罪人實施了共同的犯罪行為，即都是指向同一個目標，彼此聯(lián)系、互相配合，結(jié)成一個有機的犯罪行為整體。此類行為包括實施行為、組織行為、教唆行為和幫助行為等。二是各共同犯罪人具有共同的犯罪故意。即彼此不僅認識到自己在實施某種犯罪，而且還知道有其他人與自己一道共同實施；也認識到自己的行為和他人的行為結(jié)合會發(fā)生危害社會的結(jié)果，且共同的行為與危害結(jié)果之間存在因果關(guān)系；各共同犯罪人經(jīng)過選擇，決意與他人共同協(xié)力實施犯罪，對危害結(jié)果都抱有希望或者放任的主觀心態(tài)。此類故意包括實行故意、組織故意、教唆故意、幫助故意等。結(jié)合本案，你的行為具備了對應(yīng)要件：一方面，你對李某的詐騙活動實施了幫助行為。幫助行為是指為其他共同犯罪人實行犯罪創(chuàng)造便利條件，在共同犯罪中起次要或輔助作用的行為。分為公開狹義幫助和隱匿幫助，物質(zhì)性幫助和精神性幫助，事前幫助、事中幫助和事后幫助。你事先不知道李某利用你的QQ實施詐騙，自然情有可原，但你在事中發(fā)現(xiàn)之后，仍然讓李某使用你的QQ繼續(xù)進行詐騙活動，甚至干脆將自己的銀行卡、支付寶一并提供給李某使用，無疑是對實施犯罪過程中的李某進行幫助，即屬于事中幫助。另一方面，你對李某的詐騙活動具有幫助故意。當你知道李某是通過QQ進行詐騙后，自然明白李某所實施的是犯罪行為，也明白詐騙將要產(chǎn)生的危害結(jié)果，卻不但不制止、不舉報，反而選擇一道共同實施詐騙，決意變本加厲，為李某實施和完成詐騙犯罪創(chuàng)造便利、提供條件，希望或者放任自己的幫助能對李某給予方便，讓李某順利地完成詐騙犯罪、造成他人的損害后果。

吳律師

不交出承包地 就不給辦理進城落戶手續(xù)是錯誤的

吳律師：

姜某是一名木匠，他從鄉(xiāng)下來到城里搞裝修。先是和他人合伙，攬活、干活。后來，被一家裝飾公司招用當了師傅。其在這個公司已工作了八年，有了固定的工作，之后有了農(nóng)民工進城落戶的好政策，他便在城里買了二手房，把老婆孩子接到了城里。為了孩子上學(xué)、老婆就業(yè)享受市民待遇，他打算把家里的戶口遷到城里?？稍诨厝マk理戶口遷移手續(xù)時，村上讓他交出已轉(zhuǎn)包給他人的土地，否則不給出手續(xù)。請問：村里的這種做法對嗎？

讀者：江 梅

江梅讀者：

“農(nóng)村土地的承包經(jīng)營權(quán)”作為一種“物權(quán)”是根據(jù)相關(guān)法律依“承包合同”取得的，這一權(quán)利是受法律保護的?！皩Ｊ挛餀?quán)保護”的《物權(quán)法》在第一百二十八、第一百三十一條中規(guī)定：土地承包經(jīng)營權(quán)人依照農(nóng)村土地承包法的規(guī)定，有權(quán)將土地承包經(jīng)營權(quán)采取轉(zhuǎn)包、互換、轉(zhuǎn)讓等方式流轉(zhuǎn)。流轉(zhuǎn)的期限不得超過承包期的剩余期限。承包期內(nèi)發(fā)包人不得收回承包地。作為“農(nóng)村土地承包的專門法律”《農(nóng)村土地承包法》在第九條、第二十六條中進一步規(guī)定：國家保護集體土地所有者的合法權(quán)益，保護承包方的土地承包經(jīng)營權(quán)，任何組織和個人不得侵犯。承包期內(nèi)，發(fā)包方不得隨意收回承包地。為完善農(nóng)村土地所有權(quán)、承包權(quán)、經(jīng)營權(quán)分置，中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳前不久印發(fā)的《關(guān)于完善農(nóng)村土地所有權(quán)承包權(quán)經(jīng)營權(quán)分置辦法的意見》進一步提出：農(nóng)戶享有土地承包權(quán)是農(nóng)村基本經(jīng)營制度的基礎(chǔ)，要穩(wěn)定現(xiàn)有土地承包關(guān)系并保持長久不變。土地承包權(quán)人對承包土地依法享有占有、使用和收益的權(quán)利。任何組織和個人都不能非法剝奪和限制農(nóng)戶的土地承包權(quán)。不得違法調(diào)整農(nóng)戶承包地，不得以退出土地承包權(quán)作為農(nóng)民進城落戶的條件。特別提到“不得以退出土地承包權(quán)作為農(nóng)民進城落戶的條件”，農(nóng)村集體組織成員身份，不因進城打工落戶而自然改變。所以，不交出承包地，不給辦理戶口轉(zhuǎn)移手續(xù)是錯誤的。

吳律師

家用車改為教練車，出現(xiàn)事故保險公司能否拒絕理賠

吳律師：

我就自己的一輛家用皮卡車向保險公司投保了100萬元的第三者商業(yè)責(zé)任保險。不久，我將皮卡車賣給了一所駕校，用于培訓(xùn)學(xué)員，彼此在交通管理部門辦理了過戶手續(xù)。兩個月前，學(xué)員李某在指定路面上練車時，因突然看到一頭耕牛迎面而來，雖然隨車教練已經(jīng)當即警示其采取相應(yīng)措施，但由于李某經(jīng)驗不足、驚慌失措等，皮卡車反而被加速和偏離方向，隨即將一名行人當場撞死。經(jīng)交警部門認定，李某負事故的全部責(zé)任。事后，保險公司對此表示拒絕理賠，理由是我與駕校轉(zhuǎn)讓皮卡車沒有向其作出通知，且將家用車改為教練車增加了事故風(fēng)險。請問：保險公司的理由成立嗎？

讀者：汪莉萌

汪莉萌讀者：

保險公司的確有權(quán)拒絕理賠，即其理由成立。

《保險法》第四十九條規(guī)定：“保險標的轉(zhuǎn)讓的，保險標的的受讓人承繼被保險人的權(quán)利和義務(wù)。保險標的轉(zhuǎn)讓的，被保險人或者受讓人應(yīng)當及時通知保險人，但貨物運輸保險合同和另有約定的合同除外。因保險標的的轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致危險程度增加的，保險人自接到前款規(guī)定的通知之日起30日內(nèi)，可以按照合同約定增加保險費或者解除合同。保險人解除合同的，應(yīng)當將已收取的保險費，按照合同約定扣除自保險責(zé)任開始之日起至合同解除之日止應(yīng)收的部分后，退還投保人。被保險人、受讓人未履行本條第二款規(guī)定的通知義務(wù)的，因轉(zhuǎn)讓導(dǎo)致保險標的危險程度顯著增加而發(fā)生的保險事故，保險人不承擔(dān)賠償保險金的責(zé)任?！迸c之對應(yīng)，保險公司究竟能否拒絕理賠，取決于兩個方面：你將皮卡車轉(zhuǎn)讓給駕校，是否及時通知保險公司；是否存在“危險程度顯著增加”的情形。只有已經(jīng)通知、沒有增加顯著危險的情況下，保險公司才應(yīng)當理賠，否則，其便有權(quán)拒絕理賠。而本案恰恰屬于后者：一方面，雖然皮卡車已經(jīng)辦理過戶手續(xù)，但無論是你還是駕校都沒有將轉(zhuǎn)讓情況告知保險公司，從而侵犯了保險公司是增加保險費還是解除保險合同的選擇權(quán)。保險公司也正因為不知道轉(zhuǎn)讓情形，才未能行使相關(guān)權(quán)利。另一方面，你將車轉(zhuǎn)讓給駕校后，車輛用途已經(jīng)由家庭自用變更為駕校教練用車，而對于駕校學(xué)員，哪怕有教練隨車指導(dǎo)，也由于大部分都是不熟練車輛操作，存在驚慌等心理壓力和缺乏相關(guān)經(jīng)驗，難以有效面對突發(fā)狀況，即更容易造成危險，本案由于學(xué)員造成事故的原因及其結(jié)果，也正好表明駕校教練用車的危險程度明顯高于家庭用車，也就是構(gòu)成“危險程度顯著增加”。

吳律師

（本欄目稿件由李倩、潘家永、廖春梅、顏梅生、王景龍、張洪軍等人提供）