秦倩：琴心劍膽法制人

胡杰

藍(lán)田老頭兒六十多了，卻身手敏捷。他爬上了一根十米高的電線桿，在上面呆了足足五個(gè)鐘頭。面對(duì)看熱鬧的人群，老頭兒一次次發(fā)表激情演說(shuō)，并且向下面拋散了傳單。等他雙腳一落地，就被警察以擾亂公共秩序行為，行政拘留十天。老頭兒不好惹，一出來(lái)，就把警方告上了法庭。

于是，秦倩身穿警服，又一次坐在了被告席上。

“職業(yè)被告”

秦倩37歲，江蘇徐州人，南京大學(xué)法學(xué)院刑法專業(yè)碩士。因?yàn)槟信笥言谖靼补ぷ?，又因?yàn)閷?duì)自己專業(yè)的癡迷，2009年畢業(yè)時(shí)她選擇了來(lái)西安，并加入警隊(duì)。在新城公安分局韓森寨派出所鍛煉了一年多后，她專業(yè)歸隊(duì)，來(lái)到了分局法制科，也就是現(xiàn)在的法制大隊(duì)。她的日常工作，就是審看派出所報(bào)上來(lái)的案卷，從法律上把關(guān)。有了行政訴訟的案子，出庭去替分局打官司，也是她的分內(nèi)職責(zé)。只不過(guò)，在法庭上，她永遠(yuǎn)坐在被告席上。

先說(shuō)藍(lán)田老頭兒這起案子。

藍(lán)田老頭兒爬電線桿，是因?yàn)橘I了個(gè)假冒偽劣的“秦嶺牌”水泥。水泥不行，導(dǎo)致他家的房子沒(méi)蓋成；因?yàn)闆](méi)新房子，兒子的婚事也黃了。老頭兒買水泥、蓋房子，都發(fā)生在藍(lán)田老家。但是，他臨時(shí)動(dòng)意爬的那根電線桿，卻在新城區(qū)的太華路地區(qū)。老頭兒爬上去，聲稱要自殺，就驚動(dòng)了“110”“120”和“119”，以及政府工作人員。相持五個(gè)多小時(shí)后，老頭兒被民警和消防隊(duì)員用云梯救下。警方依法對(duì)他進(jìn)行了行政拘留，一出來(lái)，老頭兒就把公安局告到了法院：“我都這么慘了，他們?yōu)樯哆€要拘留我？我就是死了，傷害的也是我自己，跟別人有啥關(guān)系呢？”

秦倩很清楚，自己身著警服，代表的是公安機(jī)關(guān)的形象。發(fā)言時(shí)，應(yīng)當(dāng)有理、有據(jù)、有節(jié)，不能渲染情緒?？墒沁@一次，秦倩忍不住發(fā)飆了：

“您的行為，怎么可以說(shuō)和別人沒(méi)關(guān)？您也看到了，110、120、119都被您驚動(dòng)，整個(gè)這片地區(qū)因?yàn)槟?，停電四五個(gè)鐘頭。您這種對(duì)社會(huì)資源不負(fù)責(zé)任的濫用，就屬于擾亂公共場(chǎng)所秩序中情節(jié)較重的情形，本來(lái)就應(yīng)依法從重處理的?！?/p>

說(shuō)到這兒，秦倩出示了一張照片。這張照片是現(xiàn)場(chǎng)救援時(shí)，民警用手機(jī)拍下的。派出所民警小周與消防隊(duì)員坐云梯去救援藍(lán)田老頭兒時(shí)，小周把系在自己身上的保險(xiǎn)繩解下來(lái)，系在了藍(lán)田老頭兒身上。

“大家都知道，高空救援，是一件十分危險(xiǎn)的事情。把保險(xiǎn)繩給了您，在十米高空，小周就處于沒(méi)有任何防護(hù)的狀態(tài)了。您知道嗎？小周是個(gè)九零后，才二十多歲，是家里的獨(dú)生子啊。您好意思說(shuō)，您就是死了，都跟別人無(wú)關(guān)嗎？”

秦倩說(shuō)得藍(lán)田老頭兒低下了頭，一時(shí)無(wú)語(yǔ)。最終，法院駁回了老頭兒的訴訟請(qǐng)求。

另一回，為同一件事兒，秦倩曾經(jīng)連續(xù)打了六場(chǎng)官司。

八十多歲的華老太，和老伴兒住在一個(gè)老舊小區(qū)里。老伴兒身體還不錯(cuò)，天氣好的時(shí)候，愛在院子里支張麻將桌，和幾個(gè)老牌友摸上幾把。有一天，隔壁單元的小沈把車停在了老頭兒平時(shí)支麻將桌的地方，這讓老頭兒很不爽。第二天一早，小沈的車被人劃了。小沈很生氣，一打聽，有人就悄悄告訴他，是華老太老伴兒干的。華老太家在二層，小沈黑著臉就上了樓。接下來(lái)，就發(fā)生了一樁“羅生門”般說(shuō)不清、道不明的事情?？傊?，華老太摔骨折了，派出所民警因此來(lái)出警。

照華老太老兩口的說(shuō)法，小沈來(lái)家找事兒，與華老太發(fā)生口角。華老太氣不過(guò)，拿起一個(gè)空燒水壺砸向他；小沈一腳把華老太踹倒，華老太因此摔骨折了。

>>秦倩與同事們討論工作 作者供圖

可小沈說(shuō)，老兩口連門都沒(méi)讓他進(jìn)。老太太砸他一水壺確有其事，有走廊上的燒水壺為證；可老太太是扔水壺時(shí)，因失去重心摔倒在自己家里的。他都沒(méi)進(jìn)屋，怎么可能將她踢倒在家里呢？

在老舊小區(qū)，住戶樓層沒(méi)有監(jiān)控；證人倒是有三位，都是被吵鬧聲驚動(dòng)的左鄰右舍。當(dāng)時(shí)究竟發(fā)生了什么，誰(shuí)也沒(méi)看見呀。

華老太老兩口跟派出所提出，要求做傷情鑒定。主管治安的副所長(zhǎng)吃不準(zhǔn)，就打電話請(qǐng)教秦倩。秦倩的回答是：如果不能確定這是一起傷害案件，這傷情鑒定，千萬(wàn)不能做。

“我們不給華老太做傷情鑒定，老頭兒整天來(lái)派出所鬧，我們也頭痛呀！”派出所副所長(zhǎng)跟秦倩說(shuō)。

“那也不能做。但是，因?yàn)闆](méi)有違法事實(shí)，你們要給人家出具一份《終止案件調(diào)查決定書》?！鼻刭辉陔娫捓镞M(jìn)行指導(dǎo)，并且告訴副所長(zhǎng)，必須堅(jiān)持原則，哪怕打官司也不怕。

華老太老兩口果然將派出所起訴到法院，要求撤銷《終止案件調(diào)查決定書》。這時(shí)，秦倩才知道，此前，華老太與小沈已經(jīng)打了一場(chǎng)民事官司。經(jīng)法庭調(diào)解，小沈已經(jīng)賠了她一萬(wàn)元。按小沈的說(shuō)法，他又沒(méi)瘋，怎么可能踢一個(gè)八十歲的老太太呢？只是實(shí)在不想跟這老兩口再糾纏下去，才接受調(diào)解的；而華老太老兩口卻說(shuō)：小沈是做了虧心事，才賠的錢。要不，別人怎么不掏這一萬(wàn)塊錢呢？

秦倩全程參與了這起案件的庭審，一直坐在被告席上。新城法院一審、市中院二審，都維持了派出所的裁定；一直進(jìn)行到再審，省高院也駁回了華老太的訴訟請(qǐng)求。

本以為這件事徹底畫上了句號(hào)，沒(méi)想到，2016年2月，華老太又以行政不作為，再次將派出所告上法庭。

就這樣，第一次在新城區(qū)人民法院為華老太案子出庭時(shí)，秦倩還沒(méi)生孩子；而最后，省高院再次駁回華老太的上訴時(shí)，她的女兒都快兩歲半了。

臨時(shí)賬戶

在法制人中，就有這么一個(gè)說(shuō)法：公安是做飯的；檢察院是端飯的；法院是吃飯的?？捎械娘?，卻是公安沒(méi)做過(guò)、檢察院沒(méi)見過(guò)，法院也沒(méi)吃過(guò)。

一次同學(xué)聚會(huì)，石某與兩位女同學(xué)蔡某、牛某聊得特別投機(jī)。他們商量，要一起投資，在西安開一家月子會(huì)所。每人出資五十萬(wàn)，公司的法人代表，就由石某擔(dān)任。公司開張前，暫時(shí)還沒(méi)有自己的賬戶。蔡某、牛某就同意，將錢先打到石某個(gè)人的賬戶上。

此后不久，蔡、牛二人就兌現(xiàn)承諾，把各自的五十萬(wàn)元打到了石某的賬上。然而，七個(gè)月之后，蔡某、牛某一起來(lái)到派出所報(bào)案，告石某涉嫌詐騙。

原來(lái)，和兩個(gè)女同學(xué)商量開月子會(huì)所時(shí)，石某實(shí)際上已經(jīng)債臺(tái)高筑，處于拆東墻、補(bǔ)西墻的狀態(tài)。蔡某、牛某的資金到位后，月子會(huì)所倒是開起來(lái)了。但是，公司的注冊(cè)資金只有一百萬(wàn)。而且，一分錢沒(méi)出的石某個(gè)人占公司股份35%、他名下的一家醫(yī)藥公司占股份5%；而說(shuō)好各占三分之一股份的兩位出資女同學(xué)，卻各自只占了30%的股份。更可恨的是，一百萬(wàn)元一到他賬上，石某就把其中四十萬(wàn)元轉(zhuǎn)給前妻，付了人家贍養(yǎng)費(fèi)。倆女同學(xué)一個(gè)在北京、一個(gè)在國(guó)外，怎么知道這內(nèi)幕的呢？原來(lái)，有人給她們爆料了。

注冊(cè)成立月子會(huì)所之后，石某也確實(shí)在一家酒店里租了長(zhǎng)包房，買了一些家具，并且招聘了幾名行政人員。其中一位文員，是石某的女朋友。問(wèn)題是，石某的女朋友卻并不止一個(gè)。女文員發(fā)現(xiàn)這個(gè)秘密后，一氣之下，就把石某的底牌翻給兩位合伙人看了。

對(duì)于兩個(gè)合伙人，石某當(dāng)然有欺騙行為。但是，月子會(huì)所畢竟有了，合伙人告石某詐騙，罪名顯然不能成立。如果認(rèn)定這是一起民事糾紛，那么，公安機(jī)關(guān)就不能再插手，當(dāng)事人就要到法院打官司。

面對(duì)一堆冷冰冰的案卷材料，法制民警必須能勾勒出鮮活的案件來(lái)。他們手中的權(quán)力雖不能斷生死，卻可以斷自由。秦倩不想放過(guò)石某，也不能眼睜睜看著兩個(gè)合伙人一點(diǎn)損失都不能挽回。

秦倩認(rèn)為，石某的個(gè)人賬戶已經(jīng)具備公司賬戶的性質(zhì)。那么，他從公司賬上私自拿走四十萬(wàn)，就是職務(wù)侵占了。可查遍法信網(wǎng)、知網(wǎng)等刊登法律論文的網(wǎng)站，秦倩卻找不到法律依據(jù)。直到半個(gè)月后，一位在江蘇高院工作的同學(xué)給她發(fā)來(lái)了一份最高檢2000年給江蘇省檢察院的批復(fù)。批復(fù)上定義，在籌建中將公司臨時(shí)賬戶上的資金挪作他用，罪名并非職務(wù)侵占，而是“挪用資金”。

辦案民警查了石某個(gè)人賬戶的銀行流水。蔡某、牛某的資金到位之前，戶頭上資金為零；一百萬(wàn)元轉(zhuǎn)來(lái)不久，四十萬(wàn)元就從這個(gè)賬戶轉(zhuǎn)到了他前妻的賬戶上。第五個(gè)月，因?yàn)榕逊此?，石某預(yù)料到可能會(huì)有麻煩，又給賬上倒騰回四十萬(wàn)元。石某因此聲稱，這筆錢他雖然挪用了，但又還上了?？墒?，這筆錢他挪用的時(shí)間已經(jīng)超過(guò)了法律規(guī)定的三個(gè)月，因此，挪用資金罪已經(jīng)成立。于是，石某被刑事拘留。

人關(guān)了，但秦倩的心里還是不踏實(shí)，因?yàn)榕鷱?fù)上有這樣一句話：“籌建公司的工作人員在公司登記注冊(cè)前，利用職務(wù)便利，挪用準(zhǔn)備設(shè)立的公司在銀行開設(shè)的臨時(shí)賬戶上的資金，構(gòu)成挪用資金罪?！睘榇?，秦倩專門與相關(guān)的檢察官進(jìn)行過(guò)溝通。檢察官認(rèn)為，這個(gè)“臨時(shí)賬戶”，仍然也必須是公司賬戶，而不能是個(gè)人賬戶。而石某涉嫌犯罪所使用的賬戶，正是他的個(gè)人賬戶。

那么，對(duì)石某的定性，有沒(méi)有搞錯(cuò)呢？

回去再研究，秦倩發(fā)現(xiàn)，這一批復(fù)2000年出臺(tái)時(shí)，同時(shí)有兩個(gè)罪名：“虛報(bào)注冊(cè)資本罪”和“抽逃注冊(cè)資本罪”。公司的“臨時(shí)賬戶”，就是根據(jù)這兩個(gè)罪名存在的。可是，秦倩查到全國(guó)人大一個(gè)立法解釋。對(duì)于小公司來(lái)說(shuō)，從2004年開始，這兩個(gè)罪名就已經(jīng)取消了。皮之不存，毛將焉附？秦倩調(diào)查過(guò)，原先，公司的臨時(shí)賬戶是工商局和銀行為公司成立而專門開設(shè)的。2004年之后，就是想開設(shè)這種臨時(shí)賬戶，人家也不會(huì)同意。因此，她認(rèn)為，只要有公司臨時(shí)賬戶的性質(zhì)，石某的個(gè)人賬戶也可以視作“臨時(shí)賬戶”。

這樣的案子，新城區(qū)檢察院、法院也從來(lái)沒(méi)有遇到過(guò)。最后，由檢察院出面，邀請(qǐng)了西北政法大學(xué)四位教授一起研討。會(huì)上，秦倩的觀點(diǎn)，最終獲得了專家們的一致認(rèn)可。會(huì)議記錄隨案卷一起，提交到法院。最終，石某的父親和兒子替他償還了蔡某、牛某四十萬(wàn)元。因有退贓行為，石某最終獲刑十個(gè)月。

那么，如果這案子當(dāng)時(shí)以不能插手經(jīng)濟(jì)糾紛為由推出去，讓蔡某、牛某去法院提起民事訴訟，又會(huì)是怎樣一種結(jié)局呢？

為辦月子會(huì)所，石某確實(shí)支出了一部分。他的賬目嚴(yán)重不清楚，無(wú)法一一查證落實(shí)。因此，蔡某、牛某手上有證據(jù)、有希望追回的，只有石某轉(zhuǎn)給前妻那四十萬(wàn)元。可是，這筆錢屬于贍養(yǎng)費(fèi)，民法上屬于“善意取得”，石某前妻是不用退還的。因此，蔡、牛二人就算贏了官司，也很難挽回?fù)p失了。

誰(shuí)更弱勢(shì)

有個(gè)女人，到派出所報(bào)案，說(shuō)丈夫打了她，醫(yī)院診斷證明是“耳膜穿孔”。

乍一看，丈夫家暴，弱勢(shì)的一方是妻子，案情很簡(jiǎn)單。可派出所拿到材料犯了難，原來(lái)，女人去醫(yī)院就診的日期，是在她聲稱被丈夫打了之后的第五天，可為什么不當(dāng)時(shí)就去醫(yī)院就診呢？妻子的解釋避重就輕，只反復(fù)強(qiáng)調(diào)就是丈夫打了她，要向丈夫要160萬(wàn)元，跟他離婚。她問(wèn)民警，如果丈夫不給，派出所能不能幫她要這筆錢？民警跟她解釋，警察只管辦案，不管家務(wù)事。女人聽后愣了幾秒鐘，幽幽一嘆：“好吧，那就讓他去坐牢吧?！边@樣，她才強(qiáng)烈要求要做傷情鑒定。

可民警給丈夫做筆錄的時(shí)候，丈夫不但堅(jiān)決否認(rèn)事發(fā)當(dāng)天打了妻子，還無(wú)奈之下說(shuō)出了一段羞于啟齒的“案中案”：原來(lái)，女人被公司長(zhǎng)期派駐外地工作，最近被丈夫發(fā)現(xiàn)婚內(nèi)出軌。為了讓妻子好好跟自己過(guò)日子，丈夫想辦法把她調(diào)回了西安。一個(gè)多月前，兒子暑假里，兩口子還帶著兒子，跟朋友們自駕去過(guò)外地；就在夫妻倆發(fā)生沖突的前一晚，兩口子還一起在夜市上吃了燒烤，有丈夫在朋友圈里發(fā)的照片為證。倆人發(fā)生沖突的起因，是丈夫發(fā)現(xiàn)妻子在給相好的發(fā)信息。丈夫一怒之下，摔了她的手機(jī)。但他表示，沒(méi)動(dòng)妻子一根指頭。

事發(fā)在凌晨三點(diǎn)，兒子住在姥姥姥爺家，家里只有夫妻二人。一個(gè)說(shuō)打了，一個(gè)說(shuō)沒(méi)打，既沒(méi)旁證、也沒(méi)監(jiān)控。不敢輕易讓她去做傷情鑒定，辦案民警就拿著材料來(lái)分局，求助當(dāng)天值班的秦倩。

翻看調(diào)查材料，除了夫妻二人的筆錄，只有孩子姥姥、姥爺?shù)摹昂瑴I控訴”，盡管事發(fā)時(shí)，這二老根本不在現(xiàn)場(chǎng)。秦倩開出的“藥方”，是建議民警大量地進(jìn)行些外圍調(diào)查走訪工作，不妨取些“哪怕看上去無(wú)關(guān)緊要的證據(jù)”回來(lái)。于是，民警詢問(wèn)了這對(duì)夫妻十歲的兒子，走訪了丈夫的同事、夫妻雙方共同的朋友等一干人。大家都說(shuō)，這個(gè)男人對(duì)媳婦好得沒(méi)話說(shuō)。平時(shí)妻子在外地工作，丈夫既當(dāng)?shù)?、又?dāng)媽。照顧兒子，操持家務(wù)，都是他。妻子曾對(duì)民警說(shuō)：“他長(zhǎng)期打我媽、打我，這回把我打得耳膜穿孔?！甭牭竭@話，兩口子共同的朋友簡(jiǎn)直要驚掉下巴。而十歲男孩兒的證言，不但證明了爸爸絕對(duì)稱職，而且“舉例說(shuō)明”，爸爸對(duì)媽媽也非常好。孩子的話，和女人的證言反差極大。

這一圈調(diào)查下來(lái)，民警就對(duì)兩口子證言的可信度，有了基本的判斷。妻子事發(fā)第五天才去醫(yī)院就診，沒(méi)法確定這五天里妻子是不是遭遇過(guò)其他傷害；而根據(jù)調(diào)查走訪，得到的另一個(gè)重要信息是女人當(dāng)晚沒(méi)有回自己家，也沒(méi)回父母家。讓人不能不納悶：當(dāng)晚她住在哪里？和誰(shuí)在一起？所以，她的這個(gè)傷，民警有理由認(rèn)為，不一定是丈夫造成的。對(duì)此，法律術(shù)語(yǔ)稱為“違法事實(shí)不成立”。最終，派出所給當(dāng)事人出具了《不予行政處罰決定書》，沒(méi)有給她做傷情鑒定。

后來(lái)，秦倩聽派出所民警說(shuō)，妻子起訴離婚到了法院，也被駁回了。所謂家暴，是持續(xù)的、長(zhǎng)期的、有目的的行為，和這個(gè)案子的情況是截然不同的?？磥?lái)，法官也和她持相同觀點(diǎn)，并沒(méi)有認(rèn)可妻子關(guān)于丈夫家暴的起訴內(nèi)容。

一般人眼里，作為執(zhí)法者，警察是強(qiáng)勢(shì)一方；被執(zhí)法者，總是更弱勢(shì)。可事實(shí)上，這也要看具體情況。

冬季里，交警開展集中行動(dòng)，整治兩輪、三輪摩托車非法營(yíng)運(yùn)頑疾。凌晨五六點(diǎn)，在臨近西安火車站的五路口，交警扣下了一輛載客三輪摩托車。這個(gè)摩的司機(jī)是個(gè)老“游擊隊(duì)員”了，已經(jīng)多次被查獲。按規(guī)定，這次，就要扣他的車了。寒風(fēng)里，摩的司機(jī)死死抱住了執(zhí)勤交警的腿，左搖右晃，長(zhǎng)達(dá)半小時(shí)。最后，交警站立不穩(wěn)，摔倒在一排共享單車上。

案子被移交派出所處理。聽說(shuō)事情經(jīng)過(guò)，辦案民警挺氣憤，想給摩的司機(jī)報(bào)刑拘，又怕證據(jù)不足。就來(lái)請(qǐng)教秦倩了。

看過(guò)筆錄，秦倩感覺(jué)，材料的確比較蒼白。就讓民警把執(zhí)勤交警執(zhí)法記錄儀拍到的視頻也送來(lái)。相比于筆錄，視聽材料還原現(xiàn)場(chǎng)會(huì)更生動(dòng)些。

看視頻的半個(gè)小時(shí)，秦倩的眉頭緊皺，心也緊緊揪在了一起。畫面上，摩的司機(jī)緊緊抱著交警的雙腿，一直不曾松手。雖然不曾動(dòng)手毆打交警，但他一直在推搡交警，并且用最下流的臟話，辱罵交警及他的母親和妻子，反復(fù)挑釁。而這位交警卻不曾回罵一句，他說(shuō)的最多的，只是：“不要抱我的腿，我動(dòng)不了了。你先松開！”

看完視頻，秦倩發(fā)了一陣兒呆。一個(gè)問(wèn)題浮現(xiàn)在腦海：此時(shí)此刻，這兩個(gè)人究竟誰(shuí)是弱者呢？

一般人眼里，和有權(quán)管到他們的交警相比，生活在社會(huì)底層的摩的司機(jī)，顯然是弱者?？墒牵谶@段視頻里，秦倩分明看到，那個(gè)連嘴都不敢還的交警，才是弱勢(shì)一方。這么冷的天，在戶外一動(dòng)不能動(dòng)地站上半小時(shí)，這位交警的腳，應(yīng)該已經(jīng)凍得麻木了。否則，他怎么會(huì)跌倒在共享單車上呢？難道文明執(zhí)法的交警，就不應(yīng)該感受到法律的溫度嗎？

作為一個(gè)法制人，考驗(yàn)她把握自由裁量權(quán)的時(shí)候又到了。秦倩認(rèn)為，摩的司機(jī)行為惡劣，已經(jīng)不屬于阻礙執(zhí)行職務(wù)，而是構(gòu)成了妨害公務(wù)罪。案子報(bào)到區(qū)檢察院，檢察院對(duì)摩的司機(jī)作出了“無(wú)逮捕必要”的決定。也就是說(shuō)，檢察院認(rèn)可摩的司機(jī)犯罪事實(shí)成立，但因犯罪情節(jié)輕微，可能判處的刑罰比較低，就不逮捕他了。

“法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)。”秦倩對(duì)美國(guó)法學(xué)家伯爾曼的這句名言十分尊崇。審核案件、當(dāng)“職業(yè)被告”之外，她還有一項(xiàng)重要工作，就是講法制課。西安鐵路公安局、西安鐵路運(yùn)輸管理局、原來(lái)的邊防總隊(duì)，都請(qǐng)她去講過(guò)。因?yàn)檎n講得好，她還獲過(guò)全市公安機(jī)關(guān)法制大練兵的一等獎(jiǎng)呢。

“法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)?！鼻刭粚?duì)美國(guó)法學(xué)家伯爾曼的這句名言十分尊崇。審核案件、當(dāng)“職業(yè)被告”之外，她還有一項(xiàng)重要工作，就是講法制課。