論股權(quán)代持協(xié)議無(wú)效時(shí)本金及股權(quán)收益之歸屬

蘭蕙

【摘? 要】代持股協(xié)議無(wú)效的，不宜直接適用《公司法解釋（三）》第24條第2款，使得名義股東返還股權(quán)收益，因?yàn)楫?dāng)事人并無(wú)合同關(guān)系約束。關(guān)于股權(quán)收益歸屬，使名義股東得正當(dāng)保有股權(quán)收益的理?yè)?jù)一，是類推法律拒絕保護(hù)違法行為當(dāng)事人的法思想。理?yè)?jù)二是，在認(rèn)繳制下，取得股權(quán)收益的關(guān)鍵因素在于符合法律規(guī)定的當(dāng)事人的資質(zhì)，而非實(shí)繳股款，既然該項(xiàng)資質(zhì)歸屬于名義股東，則股權(quán)收益亦應(yīng)歸屬之。關(guān)于實(shí)際出資人的本金，可借助權(quán)益侵害型不當(dāng)?shù)美贫龋姑x股東負(fù)擔(dān)返還不當(dāng)?shù)美牧x務(wù)，其得利客體是債務(wù)的消滅。

【關(guān)鍵詞】代持股協(xié)議;《公司法解釋（三）》第二十四條;規(guī)避行為;不當(dāng)?shù)美?/p>

引言

根據(jù)《公司法》司法解釋三第二十四條第二款[1]規(guī)定，實(shí)際出資人盡管不得請(qǐng)求公司變更股東，但可以向名義股東主張股權(quán)收益。結(jié)合《公司法》司法解釋三第二十四條第一款[2]對(duì)于代持股協(xié)議效力的定性，實(shí)際出資人得向名義股東主張權(quán)利的依據(jù)是，二者之間有合同關(guān)系，均受有效的代持股協(xié)議的約束。問(wèn)題在于，若股權(quán)代持協(xié)議無(wú)效，則是否應(yīng)適用公釋三第24條第2款規(guī)定，從而使實(shí)際出資人得主張股權(quán)收益？此外，投資本金得否返還，投資人應(yīng)向誰(shuí)主張返還？

設(shè)A公司與B公司簽訂《委托書(shū)》，其內(nèi)容約定： A公司委托B公司以自己名義入股C銀行;A公司委托B公司為C銀行的責(zé)任董事，全權(quán)管理和行使其在C銀行中的各項(xiàng)權(quán)益;受托人承諾全力維護(hù)委托人的權(quán)益，根據(jù)委托人的意愿行使表決權(quán)，將一切有關(guān)C銀行權(quán)益的資料轉(zhuǎn)送委托人，一旦法律許可，將受托人的相應(yīng)權(quán)益轉(zhuǎn)與委托人。同時(shí)雙方又簽訂了《借款協(xié)議》，約定A公司同意向B公司提供借款，用途為入股C銀行的資本金。

1.實(shí)際出資人、名義股東與公司的法律關(guān)系之效力

1.1代持股協(xié)議的效力認(rèn)定

首先，結(jié)合本案進(jìn)行探討的前提是，A公司與B公司之間的代持股協(xié)議因違反法律規(guī)定而無(wú)效。該協(xié)議無(wú)效的路徑構(gòu)造有兩種方式。

其一，如同部分學(xué)說(shuō)[3]提到的，外資企業(yè)對(duì)內(nèi)地金融行業(yè)投資本應(yīng)經(jīng)過(guò)內(nèi)地相關(guān)機(jī)構(gòu)嚴(yán)格的審批，當(dāng)事人簽訂代持股協(xié)議，以合法形式掩蓋非法目的，依據(jù)合同法第52條第3款認(rèn)定為無(wú)效。

其二，當(dāng)事人為規(guī)避《關(guān)于向金融機(jī)構(gòu)投資人入股的暫行規(guī)定》等限制性規(guī)定而締結(jié)代持股協(xié)議，應(yīng)認(rèn)定為規(guī)避行為[4]。規(guī)避行為并非當(dāng)然無(wú)效，若直接違反被規(guī)避的法條并不導(dǎo)致行為無(wú)效的，那么規(guī)避行為也不應(yīng)當(dāng)被評(píng)價(jià)為無(wú)效，否則易生評(píng)價(jià)上的矛盾。

本案中假如A公司直接向C銀行出資，則二者縱使達(dá)成認(rèn)繳出資的合意，但根據(jù)《關(guān)于向金融機(jī)構(gòu)投資入股的暫行規(guī)定》通知第12條、《指導(dǎo)外商投資方向暫行規(guī)定》及《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，其出資行為應(yīng)評(píng)價(jià)為無(wú)效。所以，在A公司采取規(guī)避行為時(shí)，代持股協(xié)議作為規(guī)避行為的外在體現(xiàn)，也應(yīng)評(píng)價(jià)為無(wú)效。

筆者認(rèn)為路徑二更為可采。理由在于，倘直接適用合同法第52條第3款，則股份購(gòu)買合同也在此條文文義范圍內(nèi)，但若使股份購(gòu)買合同無(wú)效，則影響交易安全[5]。即善意第三人C銀行不應(yīng)受名義股東和實(shí)際出資人的規(guī)避行為的影響。

結(jié)合規(guī)避行為的法效果，認(rèn)定代持股協(xié)議無(wú)效后，公釋三第24條第2款則不能直接適用于本案。因?yàn)閺奈牧x解釋而言，代持股協(xié)議無(wú)效的，不在該條款的文義范圍內(nèi)。從請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)而言，合同無(wú)效的，實(shí)際出資人并無(wú)對(duì)于名義股東的請(qǐng)求權(quán)。

綜上，根據(jù)名義股東和實(shí)際出資人的事先約定，無(wú)法解決無(wú)效代持股協(xié)議下的股權(quán)收益歸屬問(wèn)題。故筆者在本文第三節(jié)擬借助法思想的類推，以解決股權(quán)收益歸屬。

1.2股份購(gòu)買合同的效力認(rèn)定

（1）第三人的利益狀況的考量。從利益狀況而言，股份購(gòu)買合同應(yīng)評(píng)價(jià)為有效。否則第三人（C銀行）對(duì)于出資行為的合法有效的信賴得不到保護(hù)[6]。倘若股權(quán)價(jià)值下跌，投資人又得主張股份購(gòu)買合同無(wú)效，則善意的C銀行會(huì)陷于不利狀況。而相較于通常的出資行為，C銀行不會(huì)處于此種不利狀況?？梢?jiàn)，若股份購(gòu)買合同無(wú)效，則第三人會(huì)處于本不應(yīng)當(dāng)出現(xiàn)的不利狀況中。

（2）股份購(gòu)買合同有效的路徑構(gòu)造。以利益狀況的考量為基礎(chǔ)，筆者選擇的認(rèn)定股份購(gòu)買合同有效的路徑如下。

A公司委托B公司購(gòu)買股份的行為，可認(rèn)定為隱名代理關(guān)系[7]，但法律行為的當(dāng)事人是B公司和C銀行。通說(shuō)認(rèn)為，代理行為應(yīng)具備顯名要件，否則無(wú)法和自己行為區(qū)分開(kāi)來(lái)。但相對(duì)人不在乎締約人身份的，仍可認(rèn)為法律行為的當(dāng)事人是被代理人，而非本人，此為代理制度顯名原則的例外，因在此類交易相對(duì)人無(wú)保護(hù)之必要[8]。

本案中相對(duì)人（C銀行）顯然注重認(rèn)繳股權(quán)之人的性質(zhì)，若其明知認(rèn)繳股權(quán)之人是被代理人（A公司），則不會(huì)與其達(dá)成認(rèn)繳股權(quán)的協(xié)議。所以，購(gòu)買股份的行為應(yīng)認(rèn)作B公司的自己行為，法律行為當(dāng)事人是B公司和C銀行。

B公司的身份資質(zhì)不違反相關(guān)規(guī)定，故B公司和C銀行的購(gòu)買股份的行為合法有效。

2.股東資格以及股權(quán)收益歸屬的認(rèn)定

本文認(rèn)為名義股東得享有股東資格以及股權(quán)收益歸屬，論證過(guò)程如下。

2.1股東資格的認(rèn)定

關(guān)于實(shí)際出資人和名義股東的股東資格認(rèn)定之糾紛，通說(shuō)采形式說(shuō)，認(rèn)為應(yīng)將名義上的股東視為股東。本文贊同之[9]。

名義股東正當(dāng)享有股東資格的理?yè)?jù)一在于，對(duì)公司人合性的保護(hù)[10]應(yīng)相同情況相同處理。代持股協(xié)議有效時(shí)，根據(jù)公釋三第24條第3款，實(shí)際出資人僅以出資人身份主張股東資格認(rèn)定的，不予支持。那么在代持股協(xié)議無(wú)效的情形下，從公司人合性的角度出發(fā)，應(yīng)做相同處理，不宜支持實(shí)際出資人的股東資格認(rèn)定。

結(jié)合本案，名義股東享有股東資格的理?yè)?jù)二在于，不應(yīng)使得實(shí)際出資人的規(guī)避目的達(dá)成。名義股東的身份符合公司章程規(guī)定，而實(shí)際出資人的身份不符合。出于規(guī)避法律對(duì)于出資人資格的限制，實(shí)際出資人借名出資時(shí)，倘若支持實(shí)際出資人的股東資格認(rèn)定，則使其規(guī)避目的達(dá)成，這違背了法律規(guī)范的目的。

理?yè)?jù)三在于，相對(duì)人的締約自由更值得保護(hù)，即相對(duì)人有選擇和誰(shuí)締約的自由。[11]筆者擴(kuò)張了締約的含義，將股東與公司之間就認(rèn)繳出資達(dá)成的合意也納入締約范圍內(nèi)。因?yàn)?，就保護(hù)意思自治[12]而言，并無(wú)理由區(qū)別對(duì)待締約行為和認(rèn)繳出資的合意。從相對(duì)人的角度出發(fā)，理性的相對(duì)人應(yīng)信賴購(gòu)買自己股權(quán)的人是名義股東，若其知道購(gòu)買自己股權(quán)的不是名義股東，而是實(shí)際出資人，則理性相對(duì)人不會(huì)締約，更不會(huì)認(rèn)可其股東身份。而公司對(duì)于投資者身份的承認(rèn)，是股東資格認(rèn)定的重要基礎(chǔ)[13]，法律不應(yīng)隨意干涉之。

亦有學(xué)者認(rèn)為在解決股東資格認(rèn)定時(shí)，應(yīng)通過(guò)意思表示的解釋，探究實(shí)際出資人是否有出資的真意，此時(shí)，出資行為是其取得股東資格并享有股權(quán)的內(nèi)心真意的外在表示。[14]然而，筆者認(rèn)為，在本案中，通過(guò)意思表示解釋，很難推導(dǎo)出實(shí)際出資人享有股權(quán)的法效果。

出資行為若認(rèn)作默示的意思表示，則涉及有相對(duì)人的意思表示解釋，此時(shí)相對(duì)人為被投資的公司。此時(shí)可分為兩種情形：其一，根據(jù)規(guī)范解釋，隱名出資時(shí)，相對(duì)人無(wú)法得知投資人另有其人，更無(wú)從論起有和實(shí)際出資人達(dá)成出資合意的可能。其二，相對(duì)人明知表意人真意的，則按照表意人真意確定表示價(jià)值。但這時(shí)，相對(duì)人明知實(shí)際出資人的資質(zhì)不符合法律規(guī)定，仍與其達(dá)成投資合意，則投資行為構(gòu)成規(guī)避行為的要件，其法效果根據(jù)被規(guī)避的法條規(guī)定應(yīng)評(píng)價(jià)為無(wú)效。由此可見(jiàn)，即使通過(guò)意思表示的解釋，實(shí)際投資人在此兩種情形下均沒(méi)有被認(rèn)定股東資格的法律依據(jù)。

2.2股權(quán)收益的歸屬

（1）名義股東享有股權(quán)收益歸屬的正當(dāng)性。常有爭(zhēng)議的是，實(shí)際出資人雖不能主張股東資格認(rèn)定，但得否享有股權(quán)收益？

首先應(yīng)確定的是，在沒(méi)有代持股協(xié)議的情況下，實(shí)際出資人不能依據(jù)合同關(guān)系請(qǐng)求名義股東返還股權(quán)收益。

那么，名義股東保有股權(quán)收益有正當(dāng)性嗎？筆者持肯定觀點(diǎn)。

理?yè)?jù)之一在于，對(duì)于違法行為的拒絕保護(hù)的法思想的類推。A公司與B公司為規(guī)避法律關(guān)于投資人資格的限制性規(guī)定，而訂立代持股協(xié)議。從這一案件事實(shí)可看出，此類代持股協(xié)議違反法律法規(guī)。但若認(rèn)為剝奪A公司股權(quán)收益的目的在于懲罰違法行為，則難以說(shuō)明違法行為的另一當(dāng)事人（B公司）保有股權(quán)收益的正當(dāng)性。故筆者類推對(duì)于違法行為的拒絕保護(hù)的思想，認(rèn)為并無(wú)必要取除名義股東所獲得的股權(quán)收益。拒絕保護(hù)（seine Hilfe versagen[15]）的法思想，在高利貸等違法行為引發(fā)的違法悖俗不當(dāng)?shù)美贫戎?，多有體現(xiàn)，其背后原則為“任何人不得以自己的不法行為而主張恢復(fù)自己損失”[16]（Verbot einer Berufung auf eignes Unrecht）。以此原則為連結(jié)點(diǎn)，在本案類推拒絕保護(hù)之法思想，為相同事務(wù)相同處理。

理?yè)?jù)之二在于，得行使股東權(quán)利的關(guān)鍵是被借名人符合法律要求的資質(zhì)，而非出資款項(xiàng)。在認(rèn)繳制下，名義股東縱使尚未實(shí)繳，但因其資質(zhì)符合法律規(guī)范的要求，和公司達(dá)成認(rèn)繳的合意即可成為公司股東，公司有義務(wù)向其簽發(fā)出資證明書(shū)、設(shè)置股東名冊(cè)。至此，股東何時(shí)得主張利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)，關(guān)涉于是否實(shí)繳出資、公司作出分配利潤(rùn)之決議等因素，無(wú)涉于實(shí)繳出資款項(xiàng)的來(lái)源。進(jìn)一步說(shuō)理過(guò)程如下。

更形象的法思想的類比是無(wú)權(quán)處分他人之物，且相對(duì)人善意取得時(shí)，所獲對(duì)價(jià)高于物本身價(jià)值的，高于物之價(jià)值的這部分得利（Gewinn）應(yīng)歸屬于哪一方？學(xué)理上對(duì)此案型進(jìn)一步區(qū)分為兩種情況：因處分人個(gè)人才干而獲得更高對(duì)價(jià);以及偶然以更高對(duì)價(jià)締約。具有說(shuō)服力的觀點(diǎn)認(rèn)為，當(dāng)無(wú)權(quán)處分人因個(gè)人才干而獲得更高對(duì)價(jià)的，則高于物之價(jià)值的部分（Gewinn）應(yīng)當(dāng)歸屬于處分人，不必返還不當(dāng)?shù)美麄鶛?quán)人。其背后理?yè)?jù)在于，因出賣該物而得利的，得利是物之價(jià)值的延伸，既然物本應(yīng)歸屬于原權(quán)利人，則得利也應(yīng)歸屬于原權(quán)利人;當(dāng)高于物之價(jià)值的得利是基于處分人個(gè)人才干獲得的，個(gè)人才干不歸屬于原權(quán)利人，則這部分得利（Gewinn）不歸屬于原權(quán)利人。[17]

同理，假如被借名人無(wú)權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)，用于實(shí)繳出資，但因其個(gè)人之性質(zhì)才能行使股東權(quán)利，獲得股權(quán)收益，該個(gè)人性質(zhì)既然歸屬于名義股東，則股權(quán)收益也應(yīng)歸屬于名義股東。

既然被借名人無(wú)處分權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)，以繳納出資的，可獲得股權(quán)收益。那么，舉重以明輕，該他人自愿以被借名人名義，處分自己財(cái)產(chǎn)的，不應(yīng)改變被借名人獲得股權(quán)收益的利益狀況，否則會(huì)有評(píng)價(jià)上的矛盾。

相反，實(shí)際出資人身份受法律規(guī)定的限制，縱使有出資的能力以及意愿，也不能成為股東，更無(wú)合理理由享有股權(quán)收益。即使在代持股協(xié)議有效的場(chǎng)合，學(xué)說(shuō)也只是將其構(gòu)造為“間接參股”，而非“直接參股”[18]?？梢?jiàn)，實(shí)際出資人繳納股款并非享有股東權(quán)利的關(guān)鍵因素。

理?yè)?jù)之三在于，股權(quán)收益不是投資本金的更有所取得。首先，關(guān)于實(shí)際出資人的不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)的構(gòu)造，名義股東對(duì)于公司有繳納出資的債務(wù)，實(shí)際出資人繳納本金，使得名義股東的債務(wù)因清償而消滅。由此可知，名義股東不當(dāng)?shù)美?，其得利客體是債務(wù)消滅，但該初始得利因性質(zhì)難以返還，故應(yīng)返還其價(jià)值。

原始得利的返還并無(wú)異議，只是本于該利益更有所取得者，常有爭(zhēng)議。關(guān)于不當(dāng)?shù)美母兴〉?，通說(shuō)認(rèn)為包含以下三類：原物的用益;基于權(quán)利的所得;原物的代償。[19]與本文的股權(quán)收益之間，最值得辨析的是基于權(quán)利的所得。筆者認(rèn)為，基于權(quán)利所得應(yīng)當(dāng)返還的本質(zhì)原因是，該項(xiàng)所得是基于權(quán)利產(chǎn)生的，該權(quán)利歸屬于不當(dāng)?shù)美麄鶛?quán)人，因此更有所取得者也應(yīng)歸屬于同一人。而股權(quán)收益與此不同：股權(quán)收益的取得是基于股權(quán)產(chǎn)生的，在法律規(guī)定對(duì)于股東資格的限制下，股權(quán)應(yīng)歸屬于名義股東，不會(huì)歸屬于實(shí)際出資人，因此股權(quán)收益不宜被認(rèn)定為歸屬于實(shí)際出資人。

理?yè)?jù)之四在于，變相的股東權(quán)利分離轉(zhuǎn)讓不值得支持。學(xué)說(shuō)上認(rèn)為“禁止股東權(quán)利分離轉(zhuǎn)讓”應(yīng)當(dāng)采納。[20]因?yàn)楣蓶|行使權(quán)利受公司章程、法律規(guī)定的限制，但第三人不會(huì)受此限制。若允許向第三人長(zhǎng)期分離轉(zhuǎn)讓股東權(quán)利，則實(shí)質(zhì)上否定公司章程、法律規(guī)定對(duì)于股東行使權(quán)利的限制。假如承認(rèn)名義股東享有股東資格，但又允許實(shí)際出資人享有股權(quán)收益歸屬，則與股東向第三人轉(zhuǎn)讓利潤(rùn)分配請(qǐng)求權(quán)的利益狀況有何不同之處？

（2）名義股東享有股權(quán)收益歸屬的法律依據(jù)。結(jié)合以上價(jià)值判斷的鋪墊，筆者擬從公釋三第24條第2款的文義解釋切入。在代持股協(xié)議有效時(shí)，該條款支持實(shí)際出資人向名義股東，而非公司主張股權(quán)收益?？梢?jiàn)此時(shí)，實(shí)際出資人并非因股東權(quán)利而獲得收益，其獲得股權(quán)收益的法律依據(jù)，僅僅在于代持股協(xié)議中的請(qǐng)求權(quán)。若該請(qǐng)求權(quán)因協(xié)議無(wú)效而不存在，則實(shí)際出資人不再有請(qǐng)求股權(quán)收益的法律依據(jù)。

3.投資本金之不當(dāng)?shù)美颠€

3.1本金之不當(dāng)?shù)美颠€

名義股東認(rèn)繳出資，該項(xiàng)未屆履行期而未繳納的出資義務(wù)，對(duì)應(yīng)于公司享有的未到期的債權(quán)。[21]由此，筆者擬將名義股東的不當(dāng)?shù)美腕w認(rèn)作債務(wù)消滅。

有無(wú)代持股協(xié)議，影響了投資本金返還的路徑。若有代持股協(xié)議，則實(shí)際出資人得向名義股東主張股權(quán)收益，不得請(qǐng)求返還投資本金。因?yàn)樘峁┍窘?，使名義股東對(duì)公司的出資義務(wù)可得履行，這是代持股協(xié)議中的實(shí)際出資人的從給付義務(wù)。名義股東雖得利為債務(wù)消滅，但是該得利有法律上的原因，所以不構(gòu)成關(guān)于本金的不當(dāng)?shù)美颠€義務(wù)。

本文探討的恰恰是沒(méi)有代持股協(xié)議的情形，名義股東因債務(wù)消滅而正當(dāng)享有股東資格以及股權(quán)收益，但其得利并無(wú)法律上原因，構(gòu)成了不當(dāng)?shù)美颠€義務(wù)。得利客體是債務(wù)消滅，依其性質(zhì)無(wú)法返還，故應(yīng)返還價(jià)值。該價(jià)值返還的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)參照股份購(gòu)買協(xié)議中約定的對(duì)價(jià)，其數(shù)額等于出資本金。

3.2不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)之抗辯事由的排除

（1）非債清償型不當(dāng)?shù)美呐懦Ｓ幸蓡?wèn)的是，實(shí)際出資人明知自己并無(wú)對(duì)公司的出資義務(wù)或明知代持股協(xié)議無(wú)效，但是仍履行出資，這得否適用明知非債清償?shù)目罐q事由，從而排除不當(dāng)?shù)美颠€請(qǐng)求權(quán)？筆者持反對(duì)態(tài)度。

首先，關(guān)于投資本金的不當(dāng)?shù)美麄鶆?wù)人是名義股東而非公司。實(shí)際出資人繳納股款的目的是向名義股東為給付。而公司受領(lǐng)股款是基于公司和名義股權(quán)的債權(quán)債務(wù)關(guān)系?？梢?jiàn)，實(shí)際出資人未向公司為給付，在實(shí)際出資人和公司之間自然無(wú)涉給付型不當(dāng)?shù)美懦掠伞?/p>

其次，實(shí)際出資人雖然向名義股東為給付，但理性相對(duì)人可以看出，其并無(wú)使得名義股東終局性地保有股款的意思，故不需保護(hù)名義股東之信賴。非債清償作為給付型不當(dāng)?shù)美呐懦掠桑湟?guī)范目的是禁止前后矛盾，違反誠(chéng)實(shí)信用[22]。既然名義股東并無(wú)合理理由期待自己得終局保有這筆財(cái)產(chǎn)利益，則對(duì)其的保護(hù)不在非債清償規(guī)范目的的射程之內(nèi)。

（2）違法悖俗型不當(dāng)?shù)美呐懦?。?shí)際出資人為履行代持股協(xié)議中的從給付義務(wù)，而清償名義股東之債務(wù)。但不宜在此處適用違法悖俗不當(dāng)?shù)美贫?，從而消滅名義股東的得利返還義務(wù)。因?yàn)椴环ㄔ蛑o付不得請(qǐng)求返還的前提是，該項(xiàng)給付為終局性的財(cái)產(chǎn)移轉(zhuǎn)。[23]例如租賃妓院縱為不法行為，但約定的租賃期間屆滿的，承租人仍應(yīng)返還房屋。此時(shí)出租人并無(wú)終局移轉(zhuǎn)財(cái)產(chǎn)的意思，若剝奪其返還房屋的請(qǐng)求權(quán)，則越過(guò)了拒絕保護(hù)的思想，變?yōu)閷?duì)于不法行為當(dāng)事人的懲罰，這并非私法的功能。

同理，實(shí)際出資人所為給付，僅為尚未終局完成的財(cái)產(chǎn)變動(dòng)。其以名義股東的名義履行出資義務(wù)，并無(wú)使名義股東終局保有該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)利益的意圖。從規(guī)范解釋來(lái)看，應(yīng)認(rèn)作實(shí)際出資人繳納股款是為了換取自己得到股權(quán)收益的機(jī)會(huì)[24]，即該項(xiàng)財(cái)產(chǎn)利益僅途經(jīng)名義股東的財(cái)產(chǎn)范圍，最終仍流轉(zhuǎn)回自己的財(cái)產(chǎn)范圍。

（3）小結(jié)。綜上，實(shí)際出資人得向名義股東主張不當(dāng)?shù)美颠€，且本案事實(shí)不構(gòu)成非債清償、違法悖俗等對(duì)于不當(dāng)?shù)美?qǐng)求權(quán)的排除事由。

4.結(jié)語(yǔ)

本文認(rèn)為在欠缺代持股協(xié)議的情形下，不宜直接適用公司法司法解釋三第24條第二款，使得實(shí)際出資人得基于合同關(guān)系向名義股東主張股權(quán)收益。

關(guān)于股權(quán)收益，筆者認(rèn)為應(yīng)歸屬于名義股東。從法思想而言，法律不應(yīng)保護(hù)違法行為的當(dāng)事人。此外，取得股權(quán)收益的關(guān)鍵因素在于名義股東的資質(zhì)，而非出資款項(xiàng)。若不符合法律對(duì)于出資人資質(zhì)的要求，即使繳納出資額，也不會(huì)受到公司承認(rèn)。若符合法律要求，則在認(rèn)繳制下，即使沒(méi)有實(shí)繳，也不影響公司對(duì)股東資格的承認(rèn)。

據(jù)此，倘若受公司承認(rèn)的股東無(wú)權(quán)處分他人財(cái)產(chǎn)實(shí)繳股款的，也得享有股權(quán)收益。舉重以明輕，在他人自愿處分財(cái)產(chǎn)，以履行名義股東出資義務(wù)的，不應(yīng)影響名義股權(quán)收益的歸屬，否則易生評(píng)價(jià)上的矛盾。

他人雖自愿處分財(cái)產(chǎn)，但究其給付目的，并非終局性地增益名義股東的財(cái)產(chǎn)，所以實(shí)際出資人可根據(jù)不當(dāng)?shù)美贫日?qǐng)求名義股東返還不當(dāng)?shù)美?，其得利客體是債務(wù)的消滅。原始得利無(wú)法返還的，返還價(jià)值，其數(shù)額等于出資本金。

注釋

[1]《公司法解釋（三）》第二十四條第二款：前款規(guī)定的實(shí)際出資人與名義股東因投資權(quán)益的歸屬發(fā)生爭(zhēng)議，實(shí)際出資人以其實(shí)際履行了出資義務(wù)為由向名義股東主張權(quán)利的，人民法院應(yīng)予支持。名義股東以公司股東名冊(cè)記載、公司登記機(jī)關(guān)登記為由否認(rèn)實(shí)際出資人權(quán)利的，人民法院不予支持。

[2]《公司法解釋（三）》第二十四條第一款：有限責(zé)任公司的實(shí)際出資人與名義出資人訂立合同，約定由實(shí)際出資人出資并享有投資權(quán)益，以名義出資人為名義股東，實(shí)際出資人與名義股東對(duì)該合同效力發(fā)生爭(zhēng)議的，如無(wú)合同法第五十二條規(guī)定的情形，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同有效。

[3]參見(jiàn)榮明瀟：“股權(quán)代持行為效力的司法認(rèn)定”[J]，載《法律適用》2019年第2期，第58頁(yè);溫嘉明、梁凱恩：“華懋公司與中小企業(yè)C銀行股權(quán)爭(zhēng)奪案件評(píng)析” [J]，載《中國(guó)法律》2016年第2期，第71頁(yè)。

[4]參見(jiàn)王軍：《中國(guó)公司法》[M]，北京：高等教育出版社，2017年，第二版，第123頁(yè);王軍：“法律規(guī)避行為及其裁判方法”[J]，載《中外法學(xué)》2015年第3期，第628頁(yè)。

[5]參見(jiàn)張新：“論民法視域中的法律規(guī)避行為——以“民生華懋案”為例”[J]，載自《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2019年第3期，第90頁(yè)。

[6]參見(jiàn)前注[5]，第90頁(yè)。

[7]參見(jiàn)趙旭東、顧東偉：“隱名出資的法律關(guān)系及其效力認(rèn)定”[J]，載《國(guó)家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》2011年第19卷第2期，第141頁(yè)。

[8]參見(jiàn)王澤鑒：《民法總則》[M]，北京：北京大學(xué)出版社，2009年，第423頁(yè)。

[9]參見(jiàn)施天濤：《公司法論》[M]，北京：法律出版社，2018年，第四版，第245頁(yè);虞政平：“股東資格的法律確認(rèn)”[J]，載《法律適用》2003年第8期，第69頁(yè)。

[10]參見(jiàn)曲濤、陳凱帥：“《公司法解釋（三）》中有限責(zé)任公司隱名出資問(wèn)題研究”[J]，載《中國(guó)應(yīng)用法學(xué)》2018年第1期，第166頁(yè)。

[11]參見(jiàn)前注[8]，第227頁(yè)。

[12]參見(jiàn)吳弘、阮昊：“股東資格確認(rèn)與股東登記”[A]，載顧功耘主編：《公司法律評(píng)論》[C]，上海：上海人民出版社，2017年，第50頁(yè)。

[13]參見(jiàn)葉林：《公司法研究》[M]，北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2008年，第79頁(yè)。

[14]參見(jiàn)胡曉靜、崔志偉：“有限責(zé)任公司隱名出資法律問(wèn)題研究——對(duì)《公司法解釋（三）》的解讀”[J]，載《當(dāng)代法學(xué)》2012年第4期，第32頁(yè)。

[15]Vgl. Hans Josef Wieling： Bereicherungsrecht. Vierte aktualisierte Aufl.， Springer Berlin Heidelberg New York， 2007， S.38.

[16]王澤鑒：《不當(dāng)?shù)美穂M]，北京：北京大學(xué)出版社，2015年，第二版，第117頁(yè)。

[17]Vgl. Hans Josef Wieling： Bereicherungsrecht. Vierte aktualisierte Aufl.， Springer Berlin Heidelberg New York， 2007， S.61.

[18]參見(jiàn)張雙根：“論隱名出資——對(duì)《公司法解釋（三）》相關(guān)規(guī)定的批判與發(fā)展”[J]，載《法學(xué)家》2014年第2期，第61頁(yè)。

[19]參見(jiàn)前注[15]，第247頁(yè)。

[20]參見(jiàn)前注[12]，第88頁(yè)。

[21]參加蔣大興：《公司法的觀念與解釋Ⅲ（裁判規(guī)則&規(guī)則再造）》[M]，北京：法律出版社，2009年，第372頁(yè)。

[22]參見(jiàn)前注[15]，第112頁(yè)。

[23]參見(jiàn)前注[15]，第119頁(yè)。

[24]參見(jiàn)王軍：《中國(guó)公司法》[M]，北京：高等教育出版社，2017年，第二版，第113頁(yè)。

參考文獻(xiàn)

[1]榮明瀟：“股權(quán)代持行為效力的司法認(rèn)定”[J]，載《法律適用》2019年第2期。

[2]溫嘉明、梁凱恩：“華懋公司與中小企業(yè)C銀行股權(quán)爭(zhēng)奪案件評(píng)析”[J]，載《中國(guó)法律》2016年第2期。

[3]王軍：《中國(guó)公司法》[M]，北京：高等教育出版社，2017年，第二版。

[4]王軍：“法律規(guī)避行為及其裁判方法”[J]，載《中外法學(xué)》2015年第3期。

[5]張新：“論民法視域中的法律規(guī)避行為——以“民生華懋案”為例”[J]，載自《華東政法大學(xué)學(xué)報(bào)》2019年第3期。

[6]趙旭東、顧東偉：“隱名出資的法律關(guān)系及其效力認(rèn)定”[J]，載《國(guó)家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)》2011年第19卷第2期。

[7]王澤鑒：《民法總則》[M]，北京：北京大學(xué)出版社，2009年。

[8]施天濤：《公司法論》[M]，北京：法律出版社，2018年，第四版。

[9]虞政平：“股東資格的法律確認(rèn)”[J]，載《法律適用》2003年第8期。

[10]曲濤、陳凱帥：“《公司法解釋（三）》中有限責(zé)任公司隱名出資問(wèn)題研究”[J]，載《中國(guó)應(yīng)用法學(xué)》2018年第1期。

[11]吳弘、阮昊：“股東資格確認(rèn)與股東登記”[A]，載顧功耘主編：《公司法律評(píng)論》[C]，上海：上海人民出版社，2017年。

[12]葉林：《公司法研究》[M]，北京：中國(guó)人民大學(xué)出版社，2008年。

[13]胡曉靜、崔志偉：“有限責(zé)任公司隱名出資法律問(wèn)題研究——對(duì)《公司法解釋（三）》的解讀”[J]，載《當(dāng)代法學(xué)》2012年第4期。

[14]Hans Josef Wieling： Bereicherungsrecht. Vierte aktualisierte Aufl.， Springer Berlin Heidelberg New York， 2007.

[15]王澤鑒：《不當(dāng)?shù)美穂M]，北京：北京大學(xué)出版社，2015年，第二版。

[16]張雙根：“論隱名出資——對(duì)《公司法解釋（三）》相關(guān)規(guī)定的批判與發(fā)展”[J]，載《法學(xué)家》2014年第2期。

[17]蔣大興：《公司法的觀念與解釋Ⅲ（裁判規(guī)則&規(guī)則再造）》[M]，北京：法律出版社，2009年。

華東政法大學(xué)? ? ? 上海? ? ? 200042